Оскарження
Приватне акціонерне товариство «Хмельницька маслосирбаза» оскаржує рішення Замовника згідно протоколу №16 від 24 березня 2017 року. Замовник не взяв до уваги лист пояснення стосовно подання калькуляції від учасника, який був завантажений в систему 23 березня 2017 року о 13.28 год. Згідно п. 3.5.10. Тендерної документації в разі неможливості надання учасником будь-якого документа в складі тендерної пропозиції, через його відсутність в нього відповідно до вимог діючого законодавства, він повинен надати довідку в довільній формі про неможливість подання такого документу із зазначенням причин відсутності та посиланням на норми діючих нормативно-правових актів.
Згідно п.5.2.6. Тендерної документації, з метою дотримання вимог частини четвертої статті 36 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі Закону), уникнення порушення вимог статті 37 Закону, тендерну пропозицію за формою, наведеною в додатку №1, та калькуляцію на товар, приведену у відповідність до показників за результатами проведеного аукціону, учасник, пропозиція якого визначена найбільш економічно вигідною, повторно надає (завантажує в Систему) протягом 1 (одного) робочого дня з дня проведення Аукціону
Проте ч.4 ст. 36 Закону зазначає, що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі або ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, тобто передбачає лише тендерну пропозицію за результатами аукціону для переможця при укладені договору. Взагалі ст 36 Закону передбачає основні вимоги до договору про закупівлю. Стаття 37 Закону передбачає лише умови недійсності договору про закупівлю. Тобто посилання на дані статті Замовником не передбачає подання калькуляції. Приватне акціонерне товариство «Хмельницька маслосирбаза» вважає, що норми наведених статей не є підставою для відхилення пропозиції.
Згідно частини четвертої статті 36 та статті 37 Закону «Про публічні закупівлі» не передбачено подання калькуляції на товар, проте передбачено п. 5.2.6 тендерної документації із посиланням на дані статті Закону «Про публічні закупівлі». Згідно вимог чинного законодавства не передбачено обов’язковість подання калькуляції на товар.
Згідно ч. 4 статті 30 Закону «Про публічні закупівлі» документи, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції та не вимагаються під час проведення переговорів з учасником (у разі застосування переговорної процедури закупівлі).
Відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, у складі тендерної пропозиції не може бути підставою для її відхилення замовником.
Відповідно до протоколу №16 від 24 березня 2017 року Замовник відхиляє пропозицію згідно п.4 ч.1 ст. 30 Закону «Про публічні закупівлі», тобто тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації. Згідно даного протоколу замовник відхиляє пропозицію так як не відповідає кваліфікаційним критеріям установлені ст. 16 даного Закону, проте згідно ст. 16 Закону Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв:
наявність обладнання та матеріально-технічної бази;
наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід;
наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору.
Отже згідно ст.. 16 Закону подання калькуляцій не передбачається та немає підстав для відхилення пропозиції.
Згідно тендерної документації тендерна пропозиція подається в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх установлення замовником), та завантаження файлів з:
• реєстром наданих документів, які подаються Учасником у складі тендерної пропозиції;
• форма "ТЕНДЕРНА ПРОПОЗИЦІЯ", згідно додатку №1;
• інформацією та документами, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям;
• інформацією щодо відповідності учасника вимогам, визначеним у статті 17 Закону;
• інформацією про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, а також відповідну технічну специфікацію (у разі потреби (плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі);
• документами, що підтверджують повноваження посадової особи або представника учасника процедури закупівлі щодо підпису документів тендерної пропозиції;
• документом, що підтверджує надання учасником забезпечення тендерної пропозиції (якщо таке забезпечення передбачено оголошенням про проведення процедури закупівлі);
• інформацією про субпідрядника (субпідрядників).
В даному переліку немає натяку на подання калькуляції в складі тендерної пропозиції та немає підстав для відхилення пропозиції.
Згідно п. 4.1.1 Тендерної документації кінцевий строк подання тендерних пропозицій:
«20» березня 2017 року. Кінцевий час подання пропозицій електрона система встановлює автоматично
4.1.2. Отримана тендерна пропозиція автоматично вноситься до реєстру;
4.1.3. Електронна система закупівель автоматично формує та надсилає повідомлення учаснику про отримання його пропозиції із зазначенням дати та часу;
4.1.4. Тендерні пропозиції, отримані електронною системою закупівель після закінчення строку подання, не приймаються та автоматично повертаються учасникам, які їх подали.
Тобто Тендерна пропозиція учасника подана згідно вимог Замовника та немає підстав для відхилення пропозиції.
Згідно п.5.2.6. Тендерної документації, з метою дотримання вимог частини четвертої статті 36 Закону, уникнення порушення вимог статті 37 Закону, тендерну пропозицію за формою, наведеною в додатку №1, та калькуляцію на товар, приведену у відповідність до показників за результатами проведеного аукціону, учасник, пропозиція якого визначена найбільш економічно вигідною, повторно надає (завантажує в Систему) протягом 1 (одного) робочого дня з дня проведення Аукціону. Тобто замовник вимагає подання калькуляції повторно, проте в складі Тендерної документації не передбачалось подання калькуляції взагалі. Тобто неможливо подати повторно документ, який не передбачався першочергово.
Згідно п.5.2.6. Тендерної документації не зазначено, що неподання даних документів є підставою для відхилення пропозиції.
Приватне акціонерне товариство «Хмельницька маслосирбаза» вважає, що не має підстав для відхилення тендерної пропозиції згідно вище наведеною інформації.
Менеджер Костюк С.М.
Розгорнути
Згорнути
За результатами розгляду скарги можемо повідомити наступне.
Так, відповідно до частини другої статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), замовник встановлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв: наявність обладнання та матеріально-технічної бази, наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору. Замовник самостійно визначає кваліфікаційні критерії з тих, що передбачені статтею 16 Закону та вказує в тендерній документації інформацію про спосіб підтвердження відповідності учасників встановленим критеріям.
Також, відповідно до частини 3 статті 22 Закону тендерна документація може містити також іншу інформацію відповідно до законодавства, яку замовник вважає за необхідне до неї включити.
У свою чергу, відповідно до статті 23 Закону, фізична/юридична особа має право не пізніше ніж за 10 днів до закінчення строку подання тендерної пропозиції звернутися через електронну систему закупівель до замовника за роз’ясненнями щодо тендерної документації та/або звернутися до замовника з вимогою щодо усунення порушення під час проведення процедури закупівлі. Усі звернення за роз’ясненнями та звернення щодо усунення порушення автоматично оприлюднюються в електронній системі закупівель без ідентифікації особи, яка звернулася до замовника. Замовник повинен протягом трьох робочих днів з дня їх оприлюднення надати роз’яснення на звернення та оприлюднити його на веб-порталі Уповноваженого органу відповідно до статті 10 цього Закону.
Разом з тим, фізична чи юридична особа з метою захисту своїх прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, має право подати скаргу до органу оскарження, зокрема щодо положень тендерної документації (пункт 27 частини першої статті 1 Закону).
Відповідно до роз’яснення Мінекономрозвитку України № 3302-06/3812-06 від 07 лютого 2017 року, якщо особа, яка має намір прийняти участь у торгах, вважає положення тендерної документації такими, що суперечать законодавству або обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації, така особа може звертатись із пропозицією щодо внесення змін до тендерної документації до замовника або оскаржити положення тендерної документації до органу оскарження.
Однак, з моменту оприлюднення замовником оголошення про проведення відкритих торгів на адресу замовника через електронну систему закупівель не було подано жодного звернення, скарги до органу оскарження не заявлялися. Отже, Приватне акціонерне товариство «Хмельницька маслосирбаза» під час подачі своєї тендерної пропозиції було ознайомлене та згідне із вимогами встановленими замовником в тендерній документації, як щодо кваліфікаційних критеріїв, відповідності тендерної пропозиції вимогам тендерної документації, так і до технічних вимог товару.
Разом з тим, учасником у встановлений тендерною документацією строк не надано калькуляцію на товар, приведену у відповідність до показників за результатами проведеного аукціонута надано необґрунтовані пояснення з причинами порушення цього строку, а саме: у зв’язку із перебуванням на лікарняному представника Костюк С.М. про що зазначено у листі, який оприлюднений 23.03.2017 року.
Слід зазначити, що відповідно частини 35 статті 1 Закону учасник процедури закупівлі - фізична особа, у тому числі фізична особа - підприємець, юридична особа (резидент або нерезидент), яка подала тендерну пропозицію або взяла участь у переговорах у разі застосування переговорної процедури закупівлі.
У даному випадку учасником є ПрАТ Хмельницька маслосирбаза (00447729), згідно довідки про наявність в учасника працівників відповідної кваліфікації на підприємстві працює понад 30 чоловік, а відсутність одного з працівників не зупиняє роботу цілого підприємства, тому учасник мав можливість належним чином оформити і надати (завантажити) вищевказаний документ вчасно. Організація роботи на підприємстві та розподіл обов’язків між працівниками це внутрішні питання суб’єкта господарювання і за невиконання ними своїх обов’язків негативні наслідки несе безпосередньо підприємство.
Вами, як учасником процедури закупівлі, не було дотримано таких вимог тендерної документації, тому Ваша пропозиція була відхилена.
Враховуючи вищевказане, Замовником торгів не було допущено порушення законодавства у сфері публічних закупівель під час відхилення вашої пропозиції.
Розгорнути
Згорнути
Тендерним комітетом скаргу Приватного акціонерного товариства «Хмельницька маслосирбаза», розглянуто.
Чи є вимоги до учасників закупівлі неупередженими і такими, що не створюють переваги окремим учасникам??
НіЗамовником було встановлено як вимогу надання Акту обстеження підприємства-виробника продукції, що виданий Держприродспоживчслужбою. Замовником не було надано обґрунтування, що саме має підтверджувати Акту обстеження підприємства-виробника продукції, що виданий Держприродспоживчслужбою.
Таким чином, в разі, якщо Учасник процедури закупівлі не є Виробником продукції, у складі тендерної пропозиції фактично має бути надано два пакети документів в одній пропозиції - на Учасника та Виробника. Надання Акту обстеження підприємства-виробника продукції, що виданий Держприродспоживчслужбою, жодним чином не свідчить про відповідність Учасника кваліфікаційним критеріям чи про відповідність продукції технічним чи якісним вимогам Замовника.
Оскільки, якщо Учасник є дилером продукції, що пропонується, а не її безпосереднім виробником, вимога щодо надання документів, які належать третій особі, є незаконною. Виробник не може підтверджувати відповідність Учасника кваліфікаційним вимогам.
Таким чином, Замовником було навмисне створено дискримінаційні вимоги до Учасників, які дозволяють прийняти участь в процедурі закупівель виключно Виробникам.
Також, Звертаємо Увагу на те, що не встановлено обовязковості отримання такого документу жодними законодавчими актами. Таким чином, взяти участь в процедурі закупівлі мають змогу лише ті, хто отримав ще до оголошення процедури закупівлі Акт обстеження підприємства-виробника продукції, що виданий Держприродспоживчслужбою або ж був обізнаний, що саме такий документ містиметься у вимогах Замовника і міг заздалегідь його замовити в органах Дерприродспоживчслужби.