Газ природний natural gas

Вих. 42 від 16.01.2018 Постійно діюча адміністративна колегія з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель Антимонопольного комітету України вул. Митрополита В. Липківського, 45, м. Київ, 03680 тел./факс (044) 594-64-12 Суб’єкт оскарження (скаржник): Товариство з обмеженою відповідальністю «Газпостач-Черкаси» 18002, Україна, м. Черкаси вул. Добровольського, 20 Замовник: Філія «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» ЄДРПОУ 40081347 03049, Україна, Київська обл., Київ, Повітрофлотський проспект, будинок 11/15 Оголошення №: UA-2017-12-22-001555-a СКАРГА щодо положень тендерної документації Філією «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» (далі – Замовник) оголошено процедуру закупівлі Природного газу (ДК 021:2015:09120000-6 — Газове паливо, CPV: 09120000-6) у обсязі 7227 тис. куб. м строком поставки до 31 грудня 2018, очікувана вартість – 71 677 386,00 гривень. Товариство з обмеженою відповідальністю «Газпостач-Черкаси» (далі – Скаржник) вважає, що положення Тендерної документації, оприлюдненої Замовником, не відповідають Закону України «Про публічні закупівлі» та є дискримінаційними стосовно окремих категорій учасників. У пункті 4.3. «Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору» Додатку № 2 до Тендерної документації (сторінки 13, 15, 17 Тендерної документації) для учасників – юридичних осіб резидентів України, нерезидентів України та фізичних осіб-підприємців Замовником у якості документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору передбачена наступна вимога: «Довідка з інформацією про виконання аналогічного/аналогічних договору/договорів за власноручним підписом уповноваженої особи Учасника та завірений печаткою. Учасник відповідає кваліфікаційній вимозі, якщо наведена в довідці інформація підтверджує досвід виконання аналогічного/аналогічних договору/договорів поставки природного газу, а також учасником надано підтвердження факту безперебійної поставки природного газу (належного виконання постачальником зобов’язань) за вищезазначеними договорами у вигляді листа-відгуку споживача. У разі наявності договірних відносин з Замовником (філією «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Укрзалізниця») протягом 2017 року обов’язково вказати це у Довідці та надати підтвердження факту безперебійної поставки природного газу (належного виконання постачальником зобов’язань) від філії «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Укрзалізниця» у вигляді листа-відгуку, підписаного її уповноваженими особами (з дотриманням правила двох підписів).». Дане положення Тендерної документації суперечить вимогам частини 3 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі», яка передбачає, що Замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників, та частини 4 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», якою визначено, що Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Зокрема, у відповідності до даного положення Тендерної документації, Учасник, який мав договірні відносини з Замовником протягом 2017 року, зобов’язаний надати у складі Тендерної пропозиції лист-відгук від Замовника. Тобто, по-перше, Замовник вимагає надання додаткових документів від певних учасників в залежності від наявності договірних відносин з Замовником у минулих періодах. Стаття 16 Закону України «Про публічні закупівлі» визначає, що Замовник вимагає від учасників подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям. Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв: наявність обладнання та матеріально-технічної бази; наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору. Визначені замовником згідно з цією статтею кваліфікаційні критерії та перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх таким критеріям, зазначаються в тендерній документації та вимагаються під час проведення переговорів з учасником (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Оскільки Законом не передбачено можливості для Замовника встановлювати різні кваліфікаційні критерії для різних учасників в межах одної процедури закупівлі, така вимога є дискримінаційною і підлягає виключенню. По-друге, встановлюючи дану вимогу Замовник залишає за собою право надати одному учаснику відповідний лист-відгук, а іншому учаснику – відмовити у наданні такого листа-відгуку на власний розсуд. Встановлюючи таку вимогу, ПАТ «Укрзалізниця» як Замовник надає неконкурентну перевагу тим постачальникам, які мали договірні відносини з Замовником у минулому періоді, тобто своєму чинному постачальнику, цим самим дискримінуючи учасників закупівлі, які ніколи не здійснювали постачання природного газу Замовнику. Законом України «Про публічні закупівлі», по-перше, не встановлено права Замовника встановлювати різні кваліфікаційні критерії для учасників в межах однієї процедури закупівлі, і, по-друге, не встановлено права Замовника вимагати у складі Тендерної пропозиції документів, виданих самим Замовником. У відповідності до частини 4 статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» документи, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції. Скаржник звертався до Замовника з вимогою виключити даний абзац з Тендерної документації (а саме з пунктів 4.3. Додатку 2 для юридичних осіб резидентів України, нерезидентів, фізичних-осіб підприємців), надавши відповідне законодавче обґрунтування. Замовником у задоволенні вимоги Скаржника було відмовлено. У відповідності до частини 8 статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі», за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення про встановлення або відсутність порушень процедури та про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства. З огляду на вищевикладене, ПРОШУ: 1. Прийняти рішення про встановлення порушення процедури та зобов’язати Замовника усунути дискримінаційні умови, а саме внести зміни до Додатку № 2 Тендерної документації та виключити з пункту 4.3. «Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору» Додатку № 2 до Тендерної документації (сторінки 13, 15, 17 Тендерної документації) для учасників – юридичних осіб резидентів України, нерезидентів України та фізичних осіб-підприємців наступний абзац: «У разі наявності договірних відносин з Замовником (філією «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Укрзалізниця») протягом 2017 року обов’язково вказати це у Довідці та надати підтвердження факту безперебійної поставки природного газу (належного виконання постачальником зобов’язань) від філії «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Укрзалізниця» у вигляді листа-відгуку, підписаного її уповноваженими особами (з дотриманням правила двох підписів)». Директор О.М. Клименко Додатки: 1. Скан-копія оригіналу платіжного доручення № 4234 від 15 січня 2018 року; 2. Роздруківка оголошення про проведення відкритих торгів; 3. Роздруківка додатку № 2 до Тендерної документації.

Вих. № 22/2 від 17.01.2017 р. Орган оскарження: Постійно діюча адміністративна колегія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель вул. Митрополита Василя Липківського, 45, м. Київ-35 Суб’єкт оскарження: Товариство з обмеженою відповідальністю «Нафтогаз-Альянс» Україна, 01021, м. Київ, вул. М. Грушевського, 28/2, н/п № 43 ЄДРПОУ 34881820 т. (044)545-63-10, office@nga.kiev.ua Замовник: Філія «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» 03049, Україна, Київська обл., Київ, Повітрофлотський проспект, будинок 11/15 ЄДРПОУ 40081347 +38 (044) 465 08 82, tender@czv.com.ua СКАРГА про порушення процедури закупівлі № оголошення: UA-2017-12-22-001555-a Предмет закупівлі: Газове паливо (ДК 021:2015:09120000-6 — Газове паливо CPV: 09120000-6) 22 грудня 2017 року Філією «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» оголошено про проведення відкритих торгів № UA-2017-12-22-001555-a товару – природного газу строком поставки до 31 грудня 2018 року. При цьому Замовник, оголошуючи про проведення відкритих торгів та маючи намір змінити постачальника природного газу не дотримується процедури зміни постачальника, визначеної Законом України «Про ринок природного газу», Правилами постачання природного газу, затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 року № 2496. Стаття 14 Закону України «Про ринок природного газу» визначає, що за умови виконання споживачем своїх зобов’язань за договором постачання зміна постачальника за ініціативою споживача має бути завершена в термін не більше трьох тижнів з дня повідомлення таким споживачем про намір змінити постачальника, за умови дотримання правил зміни постачальника, у тому числі обов’язку щодо здійснення повного остаточного розрахунку з попереднім постачальником. Правилами постачання природного газу у пункті 2 розділу ІV встановлено, що Зміні постачальника у відповідному розрахунковому періоді має передувати укладання договору постачання природного газу з новим постачальником та розірвання договору постачання природного газу з діючим постачальником або його призупинення в частині постачання природного газу, а також відсутність у споживача простроченої заборгованості за поставлений природний газ перед діючим постачальником. Відповідно до пункту 4 розділу ІV Правилам постачання природного газу, кожен споживач, який має намір змінити постачальника у відповідному розрахунковому періоді, повинен виконати свої зобов'язання по розрахунках за природний газ перед діючим постачальником та підписати з ним угоду про розірвання договору постачання природного газу або його призупинення в частині постачання природного газу з дати, з якої постачання природного газу буде здійснювати новий постачальник, відповідно до пункту 5 цього розділу. Відповідно до пункту 4 розділу ІV Правилам постачання природного газу, повідомлення споживачем діючого постачальника про намір змінити постачальника є пропозицією про розірвання договору постачання природного газу або його призупинення в частині постачання природного газу і повинно містити дату розірвання (призупинення) чинного договору постачання природного газу, яка визначається останнім календарним днем перед датою, з якої договір постачання природного газу з новим постачальником набере чинності. ТОВ «Нафтогаз-Альянс» є постачальником природного газу для ПАТ «Українська залізниця» у 2017 році. На даний момент між ТОВ «Нафтогаз-Альянс» та ПАТ «Українська залізниця» є неврегульовані правовідносини (відносини, які підлягають врегулюванню між Замовником та ПАТ «НАК «Нафтогаз України» щодо обсягів природного газу, спожитих у березні та квітні 2016 року, відбір яких може розглядатися як несанкціонований), і затримка в їх врегулюванні спричинена діями ПАТ «Укрзалізниця». На даний час зобов’язання ПАТ «Укрзалізниця» за договором (як грошові, так і не грошові) не виконані. Окрім того, за Правилами постачання природного газу (Постанова НКРЕКП від 30.09.2015 року № 2496), при укладенні договору з новим постачальником споживач повинен розірвати чи призупинити договір з діючим постачальником та підтвердити відсутність заборгованості перед діючим постачальником. Таким чином, проведення даної процедури закупівлі та укладення договору постачання природного газу між Замовником та будь-яким іншим постачальником буде прямим порушенням прав ТОВ «Нафтогаз-Альянс». Окрім того, фактичне виконання укладеного договору новим постачальником буде неможливим у відповідності до Закону України «Про ринок природного газу» та Правил постачання природного газу, затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 року № 2496. Скаржником було надано вимогу надати копію підтвердження розірвання чи призупинення договору з діючим постачальником Замовника, підтвердження відсутності заборгованості перед діючим постачальником у вигляді довідки від діючого постачальника або підписаного акту звірки взаєморозрахунків з діючим постачальником та докази врегулювання відносин з ПАТ «НАК «Нафтогаз України». Замовником даних документів надано не було. Тому, керуючись ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі», ПРОСИМО: Зобов’язати Замовника - Філію «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» - відмінити процедуру закупівлі № UA-2017-12-22-001555-a. Директор П.Ю. Янковський Додатки: 1. Платіжне доручення № L3978 від 15.01.2018 року. 2. Лист ТОВ «Нафтогаз-Альянс» від 28 грудня 2017 року.

Вих. № 35/2 від 23.01.2017 р. Орган оскарження: Постійно діюча адміністративна колегія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель вул. Митрополита Василя Липківського, 45, м. Київ-35 Суб’єкт оскарження (Скаржник): Товариство з обмеженою відповідальністю «Нафтогаз-Альянс» Україна, 01021, м. Київ, вул. М. Грушевського, 28/2, н/п № 43 ЄДРПОУ 34881820 т. (044)545-63-10, office@nga.kiev.ua Замовник: Філія «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» 03049, Україна, Київська обл., Київ, Повітрофлотський проспект, будинок 11/15 ЄДРПОУ 40081347 +38 (044) 465 08 82, tender@czv.com.ua СКАРГА про порушення процедури закупівлі № оголошення: UA-2017-12-22-001555-a Предмет закупівлі: Газове паливо (ДК 021:2015:09120000-6 — Газове паливо CPV: 09120000-6) 22 грудня 2017 року Філією «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» оголошено про проведення відкритих торгів UA-2017-12-22-001555-a товару – природного газу строком поставки до 31 грудня 2018 року. Рішенням органу оскарження № 461-р/пк-пз від 19.01.2018 року скаргу ТОВ «Нафтогаз-Альянс» залишено без розгляду. Разом з тим, іншим Учасником до даної процедури було подано скаргу щодо окремих положень тендерної документації, а саме щодо наступної вимоги: «У разі наявності договірних відносин з Замовником (філією «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Укрзалізниця») протягом 2017 року обов’язково вказати це у Довідці та надати підтвердження факту безперебійної поставки природного газу (належного виконання постачальником зобов’язань) від філії «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Укрзалізниця» у вигляді листа-відгуку, підписаного її уповноваженими особами (з дотриманням правила двох підписів)». Дану скаргу також було залишено без розгляду органом оскарження з посиланням, що «скарга не містить обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів». Оскільки ТОВ «Нафтогаз-Альянс» є постачальником природного газу для Замовника – Філії «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця», та мало протягом 2017 року договірні відносини з замовником, вважаємо, що ця дискримінаційна вимога прямо стосується ТОВ «Нафтогаз-Альянс», порушує права та охоронювані законом інтереси ТОВ «Нафтогаз-Альянс» з огляду на наступне. ТОВ «Нафтогаз-Альянс» є юридичною особою резидентом України. Замовником – Філією «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» – підпункт 4.3. пункту 4 Додатку № 2 до Тендерної документації для учасників – юридичних осіб резидентів України викладено у наступній редакції: «4. Кваліфікаційні критерії: Документи, що підтверджують відповідність Учасника кваліфікаційним критеріям: 4.3. Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору. Довідка з інформацією про виконання аналогічного/аналогічних договору/договорів за власноручним підписом уповноваженої особи Учасника та завірений печаткою. Учасник відповідає кваліфікаційній вимозі, якщо наведена в довідці інформація підтверджує досвід виконання аналогічного/аналогічних договору/договорів поставки природного газу, а також учасником надано підтвердження факту безперебійної поставки природного газу (належного виконання постачальником зобов’язань) за вищезазначеними договорами у вигляді листа-відгуку споживача. У разі наявності договірних відносин з Замовником (філією «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Укрзалізниця») протягом 2017 року обов’язково вказати це у Довідці та надати підтвердження факту безперебійної поставки природного газу (належного виконання постачальником зобов’язань) від філії «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Укрзалізниця» у вигляді листа-відгуку, підписаного її уповноваженими особами (з дотриманням правила двох підписів).». В аналогічній редакції даний пункт викладено для нерезидентів України та фізичних осіб-підприємців. Дане положення Тендерної документації суперечить Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), а саме частині 1 статті 3, яка визначає, що принципом здійснення закупівель є недискримінація учасників; частині 3 статті 5, яка визначає, що замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників; частині 4 статті 22, яка визначає, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. ТОВ «Нафтогаз-Альянс» є постачальником природного газу для Замовника – ПАТ «Українська залізниця», мало протягом 2017 року договірні відносини з замовником. У відповідності до вимог Тендерної документації, ТОВ «Нафтогаз-Альянс» у складі Тендерної пропозиції буде зобов’язане надати підтвердження факту безперебійної поставки природного газу (належного виконання постачальником зобов’язань) від філії «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Укрзалізниця» у вигляді листа-відгуку, підписаного її уповноваженими особами (з дотриманням правила двох підписів). По-перше, оскільки ця вимога розповсюджується на Скаржника, від ТОВ «Нафтогаз-Альянс» вимагається інший набір документів, ніж від учасників, які не мали договірних відносин з Замовником у 2017 році. Стаття 16 Закону визначає, що Замовник вимагає від учасників подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям. Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв: наявність обладнання та матеріально-технічної бази; наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору. Тобто, стаття 16 Закону не надає Замовнику права встановлювати різні кваліфікаційні вимоги для різних учасників. Така вимога є прямим порушенням ч. 1 ст. 3, ч. 3 ст. 5, ч. 4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» та призводить до дискримінації окремих учасників, в тому числі ТОВ «Нафтогаз-Альянс». По-друге, встановлюючи дану вимогу Замовник вимагає від учасника, якщо він мав договірні відносини з Замовником у 2017 році, надавати у складі Тендерної пропозиції документ, виданий самим Замовником. При цьому, встановлюючи дану вимогу Замовник залишає за собою можливість самостійно вирішувати, надавати такий документ певному постачальнику (а саме ТОВ «Нафтогаз-Альянс») або не надавати його; або надати його з запізненням таким чином, що строк подання тендерних пропозицій цим учасником буде пропущено. Самостійно контролюючи процес видачі таких листів-відгуків, Замовник навмисне та свідомо залишає за собою можливість не допустити до даної процедури закупівлі окремих учасників, які мали договірні відносини з Замовником у 2017 році, в тому числі ТОВ «Нафтогаз-Альянс». У відповідності до частини 4 статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» документи, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції. Така вимога є прямим порушенням ч. 1 ст. 3, ч. 3 ст. 5, ч. 4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» та призводить до дискримінації окремих учасників, в тому числі ТОВ «Нафтогаз-Альянс». У відповідності до частини 8 статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі», за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення про встановлення або відсутність порушень процедури та про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства. Тому, керуючись ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі», ПРОСИМО: Зобов’язати Замовника - Філію «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» - усунути дискримінаційні умови, а саме ВИКЛЮЧИТИ з підпункту 4.3. пункту 4 Додатку № 2 до Тендерної документації наступний абзац: «У разі наявності договірних відносин з Замовником (філією «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Укрзалізниця») протягом 2017 року обов’язково вказати це у Довідці та надати підтвердження факту безперебійної поставки природного газу (належного виконання постачальником зобов’язань) від філії «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Укрзалізниця» у вигляді листа-відгуку, підписаного її уповноваженими особами (з дотриманням правила двох підписів)» для учасників – юридичних осіб резидентів України, нерезидентів України та фізичних осіб-підприємців (сторінки 13, 15, 17 Тендерної документації). Директор П.Ю. Янковський Додатки: 1. Платіжне доручення № L3978 від 15.01.2018 року. 2. Роздруківка додатку № 2 до Тендерної документації.

Вих. № 50/2 від 31.01.2018 р. Орган оскарження: Постійно діюча адміністративна колегія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель вул. Митрополита Василя Липківського, 45, м. Київ-35 Суб’єкт оскарження (Скаржник): Товариство з обмеженою відповідальністю «Нафтогаз-Альянс» Україна, 01021, м. Київ, вул. М. Грушевського, 28/2, н/п № 43 ЄДРПОУ 34881820 т. (044)545-63-10, office@nga.kiev.ua Замовник: Філія «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» 03049, Україна, Київська обл., Київ, Повітрофлотський проспект, будинок 11/15 ЄДРПОУ 40081347 +38 (044) 465 08 82, tender@czv.com.ua СКАРГА про порушення процедури закупівлі № оголошення: UA-2017-12-22-001555-a Предмет закупівлі: Газове паливо (ДК 021:2015:09120000-6 — Газове паливо CPV: 09120000-6) 22 грудня 2017 року Філією «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» оголошено про проведення відкритих торгів UA-2017-12-22-001555-a товару – природного газу строком поставки до 31 грудня 2018 року. Рішенням органу оскарження № 461-р/пк-пз від 19.01.2018 року скаргу ТОВ «Нафтогаз-Альянс» залишено без розгляду. Разом з тим, іншим Учасником до даної процедури було подано скаргу щодо окремих положень тендерної документації, а саме щодо наступної вимоги: «У разі наявності договірних відносин з Замовником (філією «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Укрзалізниця») протягом 2017 року обов’язково вказати це у Довідці та надати підтвердження факту безперебійної поставки природного газу (належного виконання постачальником зобов’язань) від філії «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Укрзалізниця» у вигляді листа-відгуку, підписаного її уповноваженими особами (з дотриманням правила двох підписів)». Дану скаргу також було залишено без розгляду органом оскарження з посиланням, що «скарга не містить обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів». Оскільки ТОВ «Нафтогаз-Альянс» є постачальником природного газу для Замовника – Філії «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця», та мало протягом 2017 року договірні відносини з замовником, вважаємо, що ця дискримінаційна вимога прямо стосується ТОВ «Нафтогаз-Альянс», порушує права та охоронювані законом інтереси ТОВ «Нафтогаз-Альянс» з огляду на наступне. ТОВ «Нафтогаз-Альянс» є юридичною особою резидентом України. Замовником – Філією «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» – підпункт 4.3. пункту 4 Додатку № 2 до Тендерної документації для учасників – юридичних осіб резидентів України викладено у наступній редакції: «4. Кваліфікаційні критерії: Документи, що підтверджують відповідність Учасника кваліфікаційним критеріям: 4.3. Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору. Довідка з інформацією про виконання аналогічного/аналогічних договору/договорів за власноручним підписом уповноваженої особи Учасника та завірений печаткою. Учасник відповідає кваліфікаційній вимозі, якщо наведена в довідці інформація підтверджує досвід виконання аналогічного/аналогічних договору/договорів поставки природного газу, а також учасником надано підтвердження факту безперебійної поставки природного газу (належного виконання постачальником зобов’язань) за вищезазначеними договорами у вигляді листа-відгуку споживача. У разі наявності договірних відносин з Замовником (філією «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Укрзалізниця») протягом 2017 року обов’язково вказати це у Довідці та надати підтвердження факту безперебійної поставки природного газу (належного виконання постачальником зобов’язань) від філії «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Укрзалізниця» у вигляді листа-відгуку, підписаного її уповноваженими особами (з дотриманням правила двох підписів).». В аналогічній редакції даний пункт викладено для нерезидентів України та фізичних осіб-підприємців. Дане положення Тендерної документації суперечить Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), а саме частині 1 статті 3, яка визначає, що принципом здійснення закупівель є недискримінація учасників; частині 3 статті 5, яка визначає, що замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників; частині 4 статті 22, яка визначає, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. ТОВ «Нафтогаз-Альянс» є постачальником природного газу для Замовника – філії «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця», мало протягом 2017 року договірні відносини з замовником. У відповідності до вимог Тендерної документації, ТОВ «Нафтогаз-Альянс» у складі Тендерної пропозиції буде зобов’язане надати підтвердження факту безперебійної поставки природного газу (належного виконання постачальником зобов’язань) від філії «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Укрзалізниця» у вигляді листа-відгуку, підписаного її уповноваженими особами (з дотриманням правила двох підписів). По-перше, оскільки ця вимога розповсюджується на Скаржника, від ТОВ «Нафтогаз-Альянс» вимагається інший набір документів, ніж від учасників, які не мали договірних відносин з Замовником у 2017 році. Стаття 16 Закону визначає, що Замовник вимагає від учасників подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям. Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв: наявність обладнання та матеріально-технічної бази; наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору. Тобто, стаття 16 Закону не надає Замовнику права встановлювати різні кваліфікаційні вимоги для різних учасників. Така вимога є прямим порушенням ч. 1 ст. 3, ч. 3 ст. 5, ч. 4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» та призводить до дискримінації окремих учасників, в тому числі ТОВ «Нафтогаз-Альянс». По-друге, встановлюючи дану вимогу Замовник вимагає від учасника, якщо він мав договірні відносини з Замовником у 2017 році, надавати у складі Тендерної пропозиції документ, виданий самим Замовником. При цьому, встановлюючи дану вимогу Замовник залишає за собою можливість самостійно вирішувати, надавати такий документ певному постачальнику (а саме ТОВ «Нафтогаз-Альянс») або не надавати його; або надати його з запізненням таким чином, що строк подання тендерних пропозицій цим учасником буде пропущено. Самостійно контролюючи процес видачі таких листів-відгуків, Замовник навмисне та свідомо залишає за собою можливість не допустити до даної процедури закупівлі окремих учасників, які мали договірні відносини з Замовником у 2017 році, в тому числі ТОВ «Нафтогаз-Альянс». У відповідності до частини 4 статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» документи, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції. Така вимога є прямим порушенням ч. 1 ст. 3, ч. 3 ст. 5, ч. 4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» та призводить до дискримінації окремих учасників, в тому числі ТОВ «Нафтогаз-Альянс». ТОВ «Нафтогаз-Альянс» зверталося до замовника з вимогами про усунення порушень процедури закупівлі, в тому числі з вимогою припинити порушення процедури зміни постачальника, визначеної Законом України «Про ринок природного газу» та Правилами постачання природного газу (Постанова НКРЕКП від 30.09.2015 року № 2496). У відповідь на вимогу Замовником повідомлено про направлення діючому постачальнику вимоги про розірвання Договору постачання природного газу. Однак, у відповідності до Правил постачання природного газу, Замовник при укладенні договору з новим постачальником повинен у тому числі підтвердити відсутність заборгованості перед діючим постачальником (у вигляді довідки від діючого постачальника або підписаного акту звірки взаєморозрахунків). Довідки від діючого постачальника або підписаного акту звірки взаєморозрахунків Замовником не надано. У відповідності до частини 8 статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі», за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення про встановлення або відсутність порушень процедури та про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства. Тому, керуючись ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі», ПРОСИМО: Зобов’язати Замовника - Філію «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» - усунути дискримінаційні умови, а саме ВИКЛЮЧИТИ з підпункту 4.3. пункту 4 Додатку № 2 до Тендерної документації наступний абзац: «У разі наявності договірних відносин з Замовником (філією «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Укрзалізниця») протягом 2017 року обов’язково вказати це у Довідці та надати підтвердження факту безперебійної поставки природного газу (належного виконання постачальником зобов’язань) від філії «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Укрзалізниця» у вигляді листа-відгуку, підписаного її уповноваженими особами (з дотриманням правила двох підписів)» для учасників – юридичних осіб резидентів України, нерезидентів України та фізичних осіб-підприємців (сторінки 13, 15, 17 Тендерної документації). Директор П.Ю. Янковський Додатки: 1. Платіжне доручення № L4012 від 31.01.2018 року. 2. Роздруківка додатку № 2 до Тендерної документації.

Вих. 132 від 07.03.2018 р. Постійно діюча адміністративна колегія з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель Антимонопольного комітету України вул. Митрополита В. Липківського, 45, м. Київ, 03680 тел./факс (044) 594-64-12 Суб’єкт оскарження (скаржник): Товариство з обмеженою відповідальністю «Газпостач-Черкаси» ЄДРПОУ 36619059 18002, Україна, м. Черкаси вул. Добровольського, 20 Замовник: Філія «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» ЄДРПОУ 40081347 03049, Україна, Київська обл., Київ, Повітрофлотський проспект, будинок 11/15 Оголошення №: UA-2017-12-22-001555-a СКАРГА на протокол розгляду тендерних пропозицій та рішення про відхилення Філією «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» (далі – Замовник) оголошено процедуру закупівлі природного газу (ДК 021:2015:09120000-6 — Газове паливо, CPV: 09120000-6) у обсязі 20000 тис.м3 строком поставки до 31 грудня 2018, очікувана вартість – 198 360 000,00 гривень. ТОВ «Газпостач-Черкаси» належним чином подало свою тендерну пропозицію у відповідності до вимог замовника. Протоколом розгляду тендерних пропозицій № 1456/25/-18-Т від 05 березня 2018 року тендерну пропозицію ТОВ «Газпостач-Черкаси» було визнано такою, яка не відповідає умовам тендерної документації, та прийняте рішення відхилити Тендерну пропозицію ТОВ «Газпостач-Черкаси». Товариство з обмеженою відповідальністю «Газпостач-Черкаси» (далі – Скаржник, Суб’єкт оскарження) не погоджується з висновками Замовника, вважає, що пропозицію Скаржника було відхилено неправомірно та в порушення вимог Закону України «Про публічні закупівлі» з огляду на наступне. 1. За твердженням Замовника, «учасником (ТОВ «Газпостач-Черкаси») не надано довідки у довільній формі про наявність обсягів газового палива в ПСГ, що не відповідає умовам п. 2 Додатку № 1 до тендерної документації. Натомість надано лист Укртрансгазу, який не вимагався Тендерною документацією», що стало причиною протиправного відхилення пропозиції Скаржника. Проте, у додатку № 1 до Тендерної документації, зокрема у пункті 2, від Скаржника вимагається наступне: «Для Учасника, що є трейдером або імпортером газу, у складі тендерної пропозиції подаються скановані копії наступних документів: - довідка в довільній формі про наявність обсягів газового палива в ПСГ». Таким чином, Замовником: а) не встановлено жорстко визначеної форми підтвердження наявності обсягів газового палива в ПСГ, а дозволяється надати підтвердження у довільній формі; б) не встановлено ким має бути складена/підписана дана довідка – саме Учасником чи уповноваженою на надання такої інформації установою/суб’єктом підприємницької діяльності. Оскільки відповідальним за облік наявних обсягів природного газу в підземних газових сховищах України є Оператор газосховищ (ПАТ «Укртрансгаз»), що визначено Кодексом газосховищ та критеріїв, згідно з якими до певного газосховища застосовується режим договірного доступу або режим регульованого доступу, затвердженим Постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року № 2395, Скаржник обґрунтовано звернувся до ПАТ «Укртрансгаз» за наданням даної довідки у довільній формі, і надав скановану копію отриманого документа у складі своєї Тендерної пропозиції. З огляду на це, Скаржником не було порушено вимог Тендерної документації, зокрема вимог п. 2 Додатку № 1 до неї, та відхилення тендерної пропозиції Скаржника було здійснене Замовником безпідставно та в порушення Закону України «Про публічні закупівлі». 2. За твердженням Замовника, «учасником (ТОВ «Газпостач-Черкаси») не надано паспортів фізико-хімічних показників газового палива згідно контрольних замірів якості, що не відповідає умовам п. 2 Додатку № 1 до тендерної документації. Натомість надані роздруківки з інтернету, що не містять підписів відповідальних осіб та печатки лабораторії», що стало причиною протиправного відхилення пропозиції Скаржника. Однак, у відповідності до Кодексу газотранспортної системи, затвердженого Постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року № 2493, відповідальним за якість газу у точках виходу є оператор газотранспортної системи – ПАТ «Укртрансгаз» (пп. 2 п.1 глави 1 розділу ІІІ Кодексу ГТС). У відповідності до пункту 3 цієї глави, визначення ФХП природного газу у точках виходу газотранспортної системи проводиться оператором газотранспортної системи на умовах, визначених цим Кодексом та погоджених з операторами суміжних систем або прямими споживачами, з використанням автоматичних потокових приладів (автоматичних хроматографів та вологомірів) та/або вимірювальних хіміко-аналітичних лабораторій. Як відповідальний за якість газу та визначення ФХП газу, Оператор газотранспортної системи щомісячно розміщує у публічному доступі інформацію про якість та ФХП газу на власному веб-сайті http://utg.ua/utg/business-info/yakst-gazu.html. Ця інформація була повідомлена Замовнику у складі Тендерної пропозиції Скаржника у листі за вих №. 66 від 26 січня 2018 року. Більш того, Тендерною документацією у п. 2 Додатку № 1 щодо способу подання копій паспортів встановлено наступне: «Для Учасника, що є трейдером або імпортером газу, у складі тендерної пропозиції подаються скановані копії наступних документів: завірена Учасником копія сертифіката (сертифікатів) або паспорту (паспортів) фізико-хімічних показників газового палива згідно контрольних замірів якості». Копії паспортів, подані ТОВ «Газпостач-Черкаси», (1) були завірені учасником, (2) відповідають вимогам щодо якості, встановленим чинним законодавством. Тендерна документація не встановлює жодних вимог щодо наявності чи кількості «підписів відповідальних осіб та печатки лабораторії» на паспортах ФХП газу, а якщо б такі вимоги були б встановлені, Скаржник би звернувся з запитом про роз’яснення чи вимогою внести зміни до тендерної документації Замовника до подання власної Тендерної пропозиції. З огляду на це, Скаржником не було порушено вимог Тендерної документації, зокрема вимог п. 2 Додатку № 1 до неї, та відхилення тендерної пропозиції Скаржника було здійснене Замовником безпідставно та в порушення Закону України «Про публічні закупівлі». 3. За твердженням Замовника, «учасником (ТОВ «Газпостач-Черкаси») не надано контракти (договори) з транспортними організаціями (операторами газотранспортних систем), що не відповідає умовам п. 2 Додатку № 1 до тендерної документації. Натомість надано неповну копію одного договору № 1512000664 транспортування природного газу від 17.12.2015 року, що не містить додатків № 1,2,3, які згідно з п. 2.8 цього договору є невід’ємною частиною цього договору)», що стало причиною протиправного відхилення пропозиції Скаржника. Відхилення пропозиції Скаржника з цієї підстави є неправомірним з огляду на наступне. Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 року № 249 затверджений типовий договір транспортування природного газу. Типовий договір у затвердженій редакції має Додатки 1, 2, 3, які є невід’ємною частиною цього Договору. Відповідно до пункту 2.4 Типового договору обсяг послуг, що надаються, визначається підписанням додатка № 1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або додатка №2 (транспортування). Відповідно до пункту 2.8. Типового договору додаток № 3 укладається у випадку, коли Замовником Послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу. Додаток 1 до Типового договору транспортування природного газу (пункт 2.4 розділу ІІ) має назву «РОЗПОДІЛ ПОТУЖНОСТІ». Враховуючи, що розподіл потужності для постачальників природного газу, крім імпортерів, Оператором ГТС не здійснюється, такий додаток ПАТ «Укртрансгаз» з ТОВ «Газпостач-Черкаси» не підписав. Додаток 2 до Типового договору транспортування природного газу (пункт 2.4 розділу ІІ) «ТРАНСПОРТУВАННЯ» визначає плановий обсяг фізичного транспортування природного газу Замовника на рік, у тому числі за місяцями, ПАТ «Укртрансгаз» з ТОВ «Газпостач-Черкаси» не підписувало, у зв’язку з тим, що на теперішній час відсутні тарифи на транспортування природного газу виходячи з потужності точок входу/виходу з/до газотранспортної системи. Тому, ПАТ «Укртрансгаз» – Оператор ГТС – зберігає існуючу договірну систему безпосередньо зі споживачами природного газу, які оплачують фізичне транспортування за тарифами, встановленими виходячи з фізично переміщеного обсягу газу, і тому Додаток 2 між ПАТ «Укртрансгаз» та ТОВ «Газпостач-Черкаси» не підписувався. Додаток № 3 до Типового договору транспортування природного газу (пункт 2.8 розділу ІІ) має назву «Перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу», і його підписують виключно оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу. ТОВ «Газпостач-Черкаси» до цих суб’єктів не належить, вузлів обліку не має, оскільки є постачальником природного газу, тому Додаток № 3 не підписувало. Відповідно до існуючої договірної системи, постачальник природного газу, якщо він не імпортер, укладає договір транспортування природного газу виключно в частині балансування системи, що не передбачає підписання згаданих додатків. З огляду на це, Скаржником не було порушено вимог Тендерної документації, зокрема вимог п. 2 Додатку № 1 до неї, та відхилення тендерної пропозиції Скаржника було здійснене Замовником безпідставно та в порушення Закону України «Про публічні закупівлі». У відповідності до частини 9 статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі», за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про закупівлі, передбаченої цим Законом) та про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства, або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі. З огляду на вищевикладене, ПРОШУ: 1. Прийняти рішення про встановлення порушення процедури закупівлі, зобов’язати Замовника скасувати протокол розгляду тендерних пропозицій № 1456/25/-18-Т від 05 березня 2018 року та рішення про відхилення Тендерної пропозиції ТОВ «Газпостач-Черкаси» та провести повторний розгляд тендерних пропозицій. Директор О.М. Клименко Додатки: 1. Скан-копія оригіналу платіжного доручення № 66 від 07 березня 2018 року; 2. Роздруківка оголошення про проведення відкритих торгів; 3. Копія листа скаржника за вих №. 66 від 26 січня 2018 року; 4. Копія протоколу розгляду тендерних пропозицій № 1456/25/-18-Т від 05 березня 2018 року.