Природний газ

Згідно з пунктами 15 Оголошення про проведення відкритих торгів, замовником встановлено вимогу щодо надання забезпечення тендерних пропозиції у вигляді ЕЛЕКТРОННОЇ ГАРАНТІЇ У той же час згідно з умовами Тендерної документації встановлено лише один вид тендерного забезпечення - ЕЛЕКТРОННА БАНКІВСЬКА ГАРАНТІЯ Згідно з п. 8 ч. 1 ст. 1 Закону України “Про публічні закупівлі” забезпечення тендерної пропозиції - надання забезпечення виконання зобов'язань учасника перед замовником, що виникли у зв'язку з поданням тендерної пропозиції, у вигляді такого забезпечення, як ГАРАНТІЯ. Згідно з ч. 1 ст. 560 Цивільного кодексу України за гарантією банк, ІНША ФІНАНСОВА УСТАНОВА, СТРАХОВА ОРГАНІЗАЦІЯ (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов'язку. Таким чином гарантами відповідно до чинного законодавства можуть виступати не лише банки, але й будь-які фінансові установи. В свою чергу згідно із Законом України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг" від 12.07.2001 № 2664-III року до фінансових установ належать: 1) банки, для яких видача гарантій та інших зобов'язань за третіх осіб, що передбачають їх виконання у грошовій формі, є однією з банківських операцій у відповідності до ст. 47 Закону України "Про банки і банківську діяльність" ; 2) страхові організації згідно із Законом України "Про страхування"; 3) інші фінансові установи, якими є кредитні спілки, ломбарди, лізингові компанії, довірчі товариства, установи накопичувального пенсійного забезпечення, інвестиційні фонди і компанії та інші юридичні особи, виключним видом діяльності яких є надання фінансових послуг. Виходячи з викладеного, замовник неправомірно та в супереч чинному законодавству обмежив можливість подання у якості забезпечення тендерної пропозиції електронних гарантій лише у вигляді банківської гарантії, що не відповідає п. 8 ч. 1 ст. 1 Закону України “Про публічні закупівлі”, ч. 1 ст. 560 Цивільного кодексу України, а також законам України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг", та Про страхування". У той же час, відповідно до ст. 19 Конституції України правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. При цьому Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Крім того, існують обґрунтовані підстави вважати, що встановлення вимог забезпечення тендерної пропозиції саме у такий спосіб та з такими формулюваннями, як це зазначено у тендерній документації, було здійснено В ІНТЕРЕСАХ ТА НА ВИМОГУ місцевого "облгаз-збуту", який намагається у такий спосіб неправомірно впливати на місцевий роздрібний ринок природного газу. При цьому встановлення забезпечення тендерної пропозиції так як це зроблено в тендерній документації, спрямоване не інакше як на обмеження кількості учасників процедури закупівлі, зменшення конкуренції та, відповідно, закупівлі товару в наперед визначеного постачальника за завищеними цінами. Виходячи з викладеного вище, просимо внести зміни до тендерної документації в частині приведення її вимог у відповідність до пункту 15 Оголошення та положень чинного законодавства (надавши можливість учасникам подавати електронні банківські гарантії, які передбачені ч. 1 ст. 560 Цивільного кодексу України, законами України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг" та Про страхування" – з визначенням відповідних вимог до цих гарантій), або ж відмовитися від вимоги про надання забезпечення пропозиції, що дозволить збільшити конкуренцію, закупити товар за ринковими цінами та, відповідно, не допустити зайвого витрачання бюджетних коштів.

Тендерною документацією передбачено застосування замовником такого критерію як “наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору ” Проте у тенденцій документації не деталізовано, який саме договір вважається аналогічним. Разом з тим Закон України “Про ринок природного газу” від 09.04.2015 № 329-VIII (далі – Закон № 329-VIII) розмежовує різні види договорів, предметом яких є природний газ, залежно від суб'єктного складу сторін та/або призначення самого природного газу. Так згідно з пунктом 28 частини першої статті 1 Закону № 329-VIII постачання природного газу - господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і полягає в реалізації природного газу безпосередньо споживачам на підставі укладених з ними договорів. При цьому, згідно з пунктами 27 і 37 частини першої статті 1 Закону № 329-VIII постачальник природного газу - це суб'єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із постачання природного газу, а споживач - фізична особа, фізична особа - підприємець або юридична особа, яка отримує природний газ на підставі ДОГОВОРУ ПОСТАЧАННЯ ПРИРОДНОГО ГАЗУ З МЕТОЮ ВИКОРИСТАННЯ ДЛЯ ВЛАСНИХ ПОТРЕБ, А НЕ ДЛЯ ПЕРЕПРОДАЖУ, або ВИКОРИСТАННЯ В ЯКОСТІ СИРОВИНИ. У той же час відносини між постачальником та споживачем регулюються Правилами постачання природного газу, затвердженими постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2496, (далі – Правила). Згідно пунктом 3 розділу І Правил постачання природного газу споживачу здійснюється на підставі ДОГОВОРУ ПОСТАЧАННЯ ПРИРОДНОГО ГАЗУ МІЖ ПОСТАЧАЛЬНИКОМ ТА СПОЖИВАЧЕМ, який укладається відповідно до вимог цих Правил. При цьому пунктом 5 розділу ІІ Правил визначено істотні умови договору постачання природного газу. Однак на ринку природного газу укладаються інші договори, які передбачають перехід права власності на природний газ, без його передачі кінцевому споживачеві через ГТС/ГРМ., а безпосередньо у газосховищах. Зокрема, це - договір купівлі-продажу природного газу, які укладаються між оптовими покупцем та оптовим продавцем. Згідно з пунктами 21 і 22 частини першої статті 1 Закону № 329-VIII: оптовий покупець - це суб'єкт господарювання, який придбаває природний газ на підставі договору купівлі-продажу не для власного споживання, а оптовий продавець - суб'єкт господарювання, який реалізує природний газ оптовому покупцю або постачальнику на підставі договору купівлі-продажу. У зв'язку з викладеним просимо надати роз'яснення щодо наведених вище положень Тендерної документації, Який саме договір вважається аналогічним у Тендерній документації аналогічним договором вважається: 1) лише договір постачання природного газу, який укладений між постачальником та споживачем у розмінні Закону № 329-VIII, чи 2) будь-який цивільно-правовий договір предметом якого є природний газ, зокрема договір купівлі-продажу природного газу в газосховищах та/або ГТС, що укладається між оптовим продавцем та оптовим покупцем не для власного споживання останнього ?