Номер вимоги: UA-2018-03-16-000948-a.c1
Статус:
Відповідь надана
Учасник: ТОВ ІТ-Інтегратор, Код ЄДРПОУ:31091208
Дата подання: 21.04.2018 03:33
Відповідно до ч.1 ст. 30 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі за текстом Закон) передбачені виключні підстави дискваліфікації, вважаємо зазначену в Протоколі підставу не відповідності умовам тендерної документації безпідставною та такою, що суперечить нормам чинного законодавства, зокрема порушені принципи встановлені ч.1 ст.3 Закону, щодо об’єктивної та неупередженої оцінки тендерної пропозицій. Детально ознайомившись з тендерною документацією впевнені, що надана нами тендерна пропозиція у повному обсязі та повністю відповідають умовам тендерної документації.
Крім того хочемо зазначити наступне:
встановлені вимоги до моніторів, якщо брати до уваги абсолютно всі зазначені в тендерній документації технічні характеристики, може задовольнити лише один конкретний виробник тобто тендерна документація прописана під одного виробника;
частина невідповідностей зазначених в Протоколі відсутні в вимогах тендерної документації;
аналізуючи характер виявлених порушень вважаємо, що при розгляді та оцінці нашої тендерної пропозиції був використаний дискримінаційний підхід.
Відповідно до ч.4 ст.22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Відповідно до ч.1 ст.3 Закону України «Про публічні закупівлі» закупівлі здійснюються за принципами: добросовісної конкуренції серед учасників; максимальної економії та ефективності; відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівлі; недискримінація учасників; об’єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій; запобігання корупційним діям і зловживанням.
Згідно ч.3 ст.5 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників.
Відповідно до ч.1 ст.30 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено виключний перелік підстав для відхилення учасника. Відхилення учасника за іншими підставами, ніж ті, що встановлені в статті, є незаконними. При цьому, підстави для відхилення мають бути чітко аргументовані з посиланням на пункти тендерної документації, яким не відповідає пропозиція.
Приймаючи до уваги ч.3 ст.30 Закону України «Про публічні закупівлі» просимо:
1. Розглянути скаргу № 948-Вн/04 від 21.04.2018 року;
2. Надати додаткові роз’яснення стосовно причини невідповідності нашої пропозиції умовам тендерної документації;
3. Скасувати рішення, щодо відхилення нашої цінової пропозиції на підставі протоколу засідання тендерного комітету №105 від 13.04.2018;
4. Надати відповідь у встановлені Законом строки.
Розгорнути
Згорнути
Рішення замовника: Вимога задоволена
У відповідь на вимогу від 21.04.2018 та додану до неї скаргу № 948-Вн/04 від 21.04.2018, розміщену на веб-порталі Уповноваженого органу за адресою www.prozorro.gov.ua по закупівлі персональних компьютерів в комплекті (Машини для обробки даних (апаратна частина), код ОСНКУ ДК 021:2015 – 30210000-4), ідентифікатор закупівлі - UA-2018-03-16-000948-a повідомляємо наступне.
Уважно розглянувши аргументи, викладені в вимозі щодо безпідставності, необґрунтованості та недостатньої аргументованості дискваліфікації ТОВ «ІТ-Інтегратор» під час закупівлі, замовник вважає можливим додатково роз’яснити причини відхилення пропозиції.
З аналізу положень Закону України «Про публічні закупівлі» вбачається, що розгляд тендерних пропозицій учасників на відповідність вимогам тендерної документації є одним з важливих етапів здійснення закупівель та визначення переможця, що відбувається після оцінки пропозицій учасників.
Відповідно до протоколу засідання тендерного комітету замовника № 105 від 13.04.2018 цінову пропозицію ТОВ «ІТ-Інтегратор» було відхилено, як таку, що не відповідає вимогам тендерної документації.
Відповідно до частини 1 статті 30 Закону України «Про публічні закупівлі» однією з підстав відхилення тендерної пропозиції є саме невідповідність останньої умовам тендерної документації. Отже підстава відхилення пропозиції відповідає положенням вказаного вище закону, а аргументи комітету, викладені в протоколі, всупереч доводам учасника, достатньо вмотивовані та містять посилання на положення тендерної документації.
Стосовно посилання учасника на те, що «тендерна документація прописана під одного виробника», встановлення дискримінаційних вимог до учасників.
Зазначаємо, що публічні закупівлі здійснюються за принципами, визначеними статтею 3 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема такими як відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, недискримінація учасників, об'єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій. Дотримання принципів закупівель забезпечується зокрема через вільний доступ до всієї інформації щодо публічних закупівель, яка підлягає оприлюдненню відповідно до закону.
Статтею 10 вказаного вище закону зазначено, що доступ до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, є безоплатним та вільним. Інформація про закупівлю, визначена цим Законом, розміщується на веб-порталі Уповноваженого органу безоплатно через авторизовані електронні майданчики.
Тендерна документація - документація щодо умов проведення публічних закупівель, що розроблялась та затверджувалась замовником та оприлюднювалась для вільного доступу на веб-порталі Уповноваженого органу за адресою www.prozorro.gov.ua та на авторизованих електронних майданчиках.
Водночас, виходячи зі змісту частини першої статті 23 Закону, будь-яка фізична/юридична особа має право звернутися через електронну систему закупівель до замовника за роз'ясненнями щодо тендерної документації та/або звернутися до замовника з вимогою щодо усунення порушення під час проведення процедури закупівлі не пізніше ніж за 10 днів до закінчення строку подання тендерної пропозиції.
Отже під час здійснення процедур закупівель права учасників щодо недопущення дискримінації забезпечуються механізмом, який реалізується через можливість звернення до замовника для отримання роз’яснень щодо тендерної документації та з вимогою про усунення порушень до подачі тендерної пропозиції. Отже, ТОВ «ІТ-Інтегратор», вважаючи, що умови тендерної документації містять дискримінаційні положення або «прописана під одного виробника» мав законне право звернутися з мотивованою вимогою про усунення такого порушення з боку замовника. Однак, до подачі тендерної пропозиції жоден з учасників, в тому числі і ТОВ «ІТ-Інтегратор», не скористався своїм правом.
Посилання на дискримінаційні умови тендерної документації після оголошення переможця не відповідає законодавству та спрямовано, на нашу думку, для скасування результатів закупівель у зв’язку з перемогою іншого учасника.
Стосовно доводів про недостатню аргументованість підстав відхилення, вважаємо доводи учасника не відповідають дійсності з огляду на таке.
По-перше, замовником в протоколі № 105 від 13.04.2018 викладені положення тендерної документації, порушення яких стали підставами для відхилення пропозиції скаржника. Обов’язок посилатися на певні пункти тендерної документації не передбачений законодавством та умовами тендерної документації. Дійсно замовник вимагав підтвердження наявності договірних відносин з виробником комп’ютерів в комплекті або його офіційним представником, дилером, дистриб’ютором , що здійснює реалізацію та постачання товару, що складає предмет закупівлі, шляхом подання у складі тендерної пропозиції копії договору, що підтверджує можливість постачання товару на договірних засадах на користь такого учасника (п.8. Додатку 2). Заявник в складі своєї пропозиції надав файл 4.8 «Довідка підтвердження наявність договірних відносин з виробником комп’ютерів та моніторів» без вихідного номеру та дати, в якому лише є фрагмент договору між іноземним підприємством «ЛОГІН» та ТОВ «ІТ-Інтегратор» від «1» серпня 2017 року, предметом якого є постачання непродовольчих товарів. Згідно з цим фрагментом не можливо визначати, чи є договір діючий на дату подання тендерних пропозицій (02.04.2018 р).
Крім того, ТОВ «ІТ-Інтегратор» подав роз’яснення посилаючись на пункт 1 розділу 3 тендерної документації (учасник не подає у складі своєї пропозиції документи, подання яких не передбачені чинним законодавством України. У цьому разі, учасник повинен надати письмове пояснення про те, що не подається документ/документи передбачені тендерною документацією (стосується Учасників зареєстрованих згідно з законодавством України), що він не може розголошувати комерційну таємницю, та надав файл 4.7 «Про договірні відносини». Даний файл містить Довідку № 304 від 28.03.2017, в якій зазначено, що у відповідь на запит ТОВ «ІТ-Інтегратор» від 27.03.2018 ТОВ «ЛОГІН» підтверджує наявність договірних відносин на підставі господарського договору № 60/А-27219-2017, в той же час в довідки відсутня інформація про строк дії даного договору, при цьому в довідці вказаний строк її дії до 03.04.2018. Головною метою вимоги про підтвердження наявності таких договірних відносин є отримання певних гарантій для замовника про спроможність здійснити постачання предмета закупівлі у разі визнання учасника переможцем. Отже, викладена в обох довідках інформація, з урахуванням невідповідності датування в довідках, неможливості впевнитися в чинності договору № 60/А-27219-2017, дало підстави замовнику зробити висновки про невідповідність даних довідок умовам тендерної документації.
Пунктом 3 протоколу № 105 від 13.04.2018 були встановлені невідповідність листа-дозволу на підтвердження легальності використання сертифікатів відповідності на предмет закупівлі (п.6 розділ 3) умовам тендерної документації. Дійсно файл 4.9 містить лист без номеру та дати про підтвердження даного факту. Не можна погодитися з висновком скаржника про віднесення відсутності дати в листі до формальної помилки, оскільки Національним стандартом України (ДСТУ 4163-2003 «Вимоги до оформлення документів») передбачений такий обов’язковий реквізит документа (в даному випадку листа), як дата (п.4.4., 5.11).
Пунктом 4 протоколу № 105 від 13.04.2018 встановлена невідповідність тендерній документації умовам про мову документів, що подається в складі пропозиції учасником закупівель. Згідно зі ст. 15 Закону України «Про публічні закупівлі» під час проведення процедур закупівель усі документи, що готуються замовником, викладаються українською мовою, а також за рішенням замовника одночасно всі документи можуть мати автентичний переклад на іншу мову. Визначальним є текст, викладений українською мовою. Така ж умова була зазначена замовником в тендерній документації (п. 7 розділу 1): «під час проведення процедур закупівель всі документи, що готуються замовником (та учасниками торгів), викладаються українською мовою. Якщо в складі тендерної пропозиції надається документ, що складений на іншій мові, ніж українська мова, Учасник надає належним чином завірений переклад цього документу на українську мову. (що таке належний чин завірений)».
Учасник в своїй тендерної пропозиції надав ряд документів (сертифікати, звіти про сертифікацію програмного забезпечення, протоколи випробувань та інші документи), які викладені англійською мовою та містять переклад, який не оформлений належним чином. Під належним чином оформленими документами вважаються документи, що відповідають національним стандартам України, в тому числі щодо оформлення перекладів (ДСТУ 4309-2004). В іншому випадку замовник не має можливості підтвердити автентичність текстів наданих документів, а отже визначити їх відповідність умовам тендерної документації.
Пунктом 5 протоколу № 105 від 13.04.2018 встановлені ряд невідповідностей пропозиції ТОВ «ІТ-Інтегратор» тендерній документації. Так, згідно з додатком 2 тендерної документації учасник повинен був надати копії документів (або їх частини), що підтверджують відповідність стандартам TUV, та CB, та CE (ЕМС) на блоки живлення системних блоків, де вказана модель блоку живлення, яка пропонується.
В своєму файлі 5.18 «Стандарт TUV та CB M2640G» учасник надав лише документі (їх частини) про відповідність лише CB стандартам. Відповідність TUV стандартам відсутня. В своїй вимозі (скарзі) скаржник зауважує, що сертифікат TUV з 1 січня 2009 року не видається та надає посилання ttps://intercert.com.ua/articles/regulatory-documents/90-certification-system.
За цим посиланням замовником перевірено інформацію та встановлено, що дійсно системи сертифікації TÜV CERT не діють з 1.01.2009 року, але дана система сертифікації стала TÜV International Certification (TIC)
Наведена вище система взаємних і багатосторонніх угод, яка раніше забезпечувала визнання сертифікатів TÜV CERT, тепер в повній мірі відноситься і до системи сертифікації TIC і сертифікатами TIC, виданими TÜV Thüringen. При цьому всі аудитори, що мали раніше акредитацію в Системі сертифікації TÜV CERT, автоматично отримали акредитацію в TÜV International Certification, оскільки порядок і правила сертифікації в системі сертифікації TIC також залишилися незмінними.
Для організацій, які бажають пройти сертифікацію в технадзорному суспільстві TÜV Thüringen або його представництвах і подали заявки після 31 грудня 2008 року, процедура сертифікації реалізується тільки в Системі TÜV International Certification (TIC).
В Україні суспільство технічного нагляду TÜV Thüringen e. V. представлено компанією ТОВ «Інтерсерт-УКРАЇНА», яка має необхідні повноваження на проведення процедур сертифікації в системі сертифікації TÜV International Certification.
Отже сертифікація стандартів TUV є та діє на теперішній час. Замовник вимагав підтвердити відповідність стандартам TUV (або CERT або TIC), яку заявник не надав взагалі.
Заявник в своїй пропозиції не вказав парт номери (дата-шити) запропонованих системних блоків. Ця інформація були потрібна замовнику для того, щоб можно було на офіційному сайті виробника www.acer.ua перевірити відповідність наданих учасником технічних харакетристик. Цього, нажаль, не вдалось зробити через їх відсутність.
Щодо технічних характеристик, які вимагав замовник, то у відповіді на питання з цього приводу, що міститься на сайті державних закупівель в розділі «Запитання» замовником було зазначено, що у технічних вимогах зазначені мінімальні технічні характеристики і технології обладнання, яке планується до закупівлі. Учасник має право пропонувати аналогічне обладнання інших виробників з характеристиками не гірше, або краще зазначених.
Також згідно даної ТД, учасник повинен був надати всі необхідні документи до початку торгів. Всі надані документі після аукціону не розглядаються
Враховуючи викладені вищі додаткові аргументи щодо невідповідності документів ТОВ «ІТ-Інтегратор», що були надані у складі пропозиції, вважаємо, рішення замовника законним та обґрунтованим, а доводи скаржника такими, що не заслуговують на увагу та спростовуються викладеними аргументами замовника.
Голова тендерного комітету Тартачна О.М.
Умови закупівлі:
Шановні панове!
Ми представляємо корпорацію Майкрософт – виробника програмного забезпечення Microsoft та власника авторських прав на відповідні комп’ютерні програми (копія довіреності – за посиланням: https://1drv.ms/f/s!Am0mQcIVCYTxaqALHotxONDSQKo ).
Предметом даної публічної закупівлі є придбання комп’ютерної техніки із попередньо встановленими операційними системами Microsoft Windows.
Звертаємо вашу увагу, що протягом останнього часу багато державних замовників, включаючи центральні органи державної влади, придбали комп’ютери разом із попередньо встановленими примірниками Microsoft Windows, які, на жаль, виявилися неліцензійними, тобто нелегально відтвореними та розповсюдженими в порушення Закону України «Про авторське право і суміжні права». Більше того, такі комп’ютери супроводжувались підробленими наклейками Сертифікатів автентичності, аби приховати від замовника неліцензійність встановленого програмного забезпечення.
За цими фактами ми вже ініціювали декілька юридичних проваджень, однак вказане явище нещодавно лише посилилося, що вимагає від нас особливої пильності.
Оскільки процедура даної публічної закупівлі вже майже завершена, ми хотіли б допомогти вам із верифікацією ліцензійності програмних продуктів Microsoft, які постачатимуться вам переможцем тендеру. Наша підтримка не вимагає жодних витрат з вашого боку.
Ми сподіваємося, що переможець постачатиме вам виключно ліцензійне програмне забезпечення. Проте, зважаючи на кількість тендерів, у яких вже були виявлені порушення, кожен державний замовник повинен докласти додаткових зусиль задля того, щоб уникнути всіх негативних наслідків придбання контрафактних копій комп`ютерних програм. Відсутність належної уваги може призвести до використання державним замовником неліцензійного програмного забезпечення, що відповідно до чинного законодавства є порушенням авторського права, яке, зокрема, є злочином згідно зі ст. 176 Кримінального кодексу України. Більш того, в такому випадку державні кошти можуть бути витрачені на нелегальну продукцію з усіма відповідними наслідками.
Наша мета – допомогти вам перевірити, що всі комп’ютери, які будуть вам поставлені, мають оригінальні та належним чином ліцензовані операційні системи Microsoft Windows. Будь ласка, зв’яжіться з нами для того, щоб обговорити особливості процесу такої перевірки. Будемо вдячні, якщо ви зв’яжетесь з нами по телефону (044) 494-08-68 чи електронною поштою info@lexfor.com для призначення зустрічі протягом найближчих днів.
Владислав Шаповал
Заступник директора юридичної фірми «ЛЕКСФОР»,
представник Корпорації Майкрософт з питань захисту
прав інтелектуальної власності в Україні