Скаржник (Учасник) не може погодитися з таким рішенням та вважає дії Замовника такими, що порушують його права та інтереси, також ці дії порушують норми Закону України «Про публічні закупівлі» та вимоги чинного законодавства, з наступних підстав.
Відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» в тендерній документації повинен бути встановлений спосіб документального підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям згідно із законодавством.
Замовник повинен чітко визначати в тендерній документації перелік документів, що мають бути подані учасниками на підтвердження кваліфікації, а також, їх форму, зміст та період дії.
Замовником заявлено вимогу підтвердження кваліфікації у підпункті 5.2.1. пункту 5.2. частини 5 Розділу III «Тендерної документації», а саме: наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору щодо надання завіреної підписом уповноваженої особи Учасника та печаткою інформаційна довідка (складена в довільній формі) про наявність досвіду виконання аналогічних договорів, яка має містити інформацію про виконання не менше двох договорів (постачання програмного забезпечення систем управління базами даних з підтримкою не менше одного року) протягом останніх трьох років.
Для підтвердження цієї інформації надати документальне підтвердження досвіду виконання аналогічних договору/договорів, а саме копії актів про надання послуг з підписами обох сторін або копії інших документів, що підтверджують достовірність виконання аналогічних договору/договорів, всіх зазначених у довідці договорів (при наданні вищезазначених документів, Учасник може не зазначати відомості, які можуть становити комерційну таємницю).
Відповідно до ч. 1 ст. 36 Господарського кодексу України, відомості, пов’язані з виробництвом, технологією, управлінням, фінансовою та іншою діяльністю суб’єкта господарювання, що не є державною таємницею, розголошення яких може завдати шкоди інтересам суб’єкта господарювання, можуть бути визнані його комерційною таємницею. Склад і обсяг відомостей, що становлять комерційну таємницю, спосіб їх захисту визначаються суб'єктом господарювання відповідно до закону.
Керуючись ч. 1 ст. 162 Господарського кодексу України, суб’єкт господарювання, що є володільцем технічної, організаційної або іншої комерційної інформації, має право на захист від незаконного використання цієї інформації третіми особами, за умов, що ця інформація має комерційну цінність у зв’язку з тим, що вона невідома третім особам і до неї немає вільного доступу інших осіб на законних підставах, а володілець інформації вживає належних заходів до охорони її конфіденційності. Таким чином, учасники торгів мають можливість наполягати при поданні своїх пропозицій на захисті певних складових своєї пропозиції від доступу третіх осіб, обґрунтовуючи її конфіденційність у розумінні вказаної норми статті 162 Господарського кодексу України.
Відповідно до ч. 2 ст. 505 Цивільного кодексу України, комерційною таємницею можуть бути відомості технічного, організаційного, комерційного, виробничого та іншого характеру, за винятком тих, які відповідно до закону не можуть бути віднесені до комерційної таємниці.
Згідно до ч. 2 ст. 507 Цивільного кодексу України, органи державної влади зобов’язані охороняти комерційну таємницю також в інших випадках, передбачених законом.
Відповідно до положень ст. 7 Закону України «Про доступ до публічної інформації» конфіденційна інформація – інформація, доступ до якої обмежено фізичною або юридичною особою, крім суб’єктів владних повноважень, та яка може поширюватися у визначеному ними порядку за їхнім бажанням відповідно до передбачених ними умов.
Згідно ч. 2 ст. 27 Закону України «Про публічні закупівлі» під час розкриття тендерних пропозицій автоматично розкривається вся інформація, зазначена в пропозиціях учасників, та формується перелік учасників у порядку від найнижчої до найвищої запропонованої ними ціни/приведеної ціни. Не підлягає розкриттю інформація, що обґрунтовано визначена учасником конфіденційною.
Відповідно до укладених договорів про нерозголошення конфіденційної інформації укладених Товариством з контрагентами по предмету виконання аналогічних договорів, Товариство не має право розголошувати інформацію конфіденційного характеру про укладенні договори із своїми контрагентами, що має статус комерційна таємниця. У разі розголошення та надання доступу до даної інформації третім особам, це може завдати шкоди охоронюваним правам та інтересам наших контрагентів та призвести до негативних наслідків для самого Товариства.
Для підтвердження досвіду виконання аналогічних договорів, Товариством були надані документи, з приміткою, що копії наданих документів містять виключення інформації комерційного характеру, що мають статус комерційна таємниця, про виконання договорів поставки програмного забезпечення за №154, №14 та №102 (акти приймання – передачі програмної продукції) та довідку про виконання аналогічних договорів за предметом закупівлі.
Надані документи у складі тендерної пропозиції повністю кореспондуються із вимогами чинного законодавства та відповідають вимогам тендерної документації, а саме: підпункту 5.2.1. пункту 5.2. частини 5 Розділу III «Тендерної документації», де зазначено, що при наданні вищезазначених документів, Учасник може не зазначати відомості, які можуть становити комерційну таємницю.
Щодо можливого порушення ТОВ «ІНТРАСИСТЕМС» під час оприлюднення тендерної пропозиції по закупівлі cистем баз даних за кодом ДК 021:2015 – 48610000-7 (програмне забезпечення систем управління базами даних), принципу здійснення закупівлі в частині відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель (частина 1 стаття 3 Закону України «Про публічні закупівлі»). Дане твердження не кореспондується з вимогами тендерної документації, оскільки така можливість була надана Замовником (ДСА) у системі електронних закупівель та Учасник скористався своїм правом на захист комерційної таємниці шляхом обмеження публічного доступу до даного документу, а саме файлу: «К_5_Підтвердження досвіду.pdf».
Учасник скористався своїм правом та зазначив у складі тендерної пропозиції, яка саме інформація є комерційною таємницею та повідомив про це Замовника, шляхом надання документів у якості підтвердження виконання аналогічних договорів за виключенням інформації яка має статус комерційна таємниця. Дана вимога повністю виконана Скаржником відповідно до вимог чинного законодавства та тендерної документації, та на думку Скаржника, виключає можливість відхилення наданої тендерної пропозиції.
Крім того основним критерієм оцінки тендерної пропозиції є ціна закупівлі, а не кваліфікаційні критерії.
Вважаємо, що Замовник порушив наступні принципи здійснення закупівель встановлених ч. 1 ст. 3 Закону України «Про публічні закупівлі»:
• об’єктивна та неупереджена оцінка пропозицій конкурсних торгів.
Вважаємо, що Замовник не об’єктивно та упереджено оцінив пропозицію Скаржника, адже наша пропозиція повністю відповідає вимогам Замовника, що підтверджується доданими документами у складі тендерної пропозиції.
Щодо посилання Замовника (ДСА) на позбавлення можливості використати своє право, передбачене частиною 7 статті 28 Закону України «Про публічні закупівлі», звернутися за інформацією до контрагента щодо підтвердження досвіду виконання аналогічного договору Учасником ТОВ «ІНТРАСИСТЕМС», не може вважатись аргументованою підставою для відхилення тендерної пропозиції, оскільки ДСА, володіє інформацією щодо предмета закупівлі та мало можливість звернутись до представництва компанії Oracle про підтвердження того, що Товариство є партнером та має право на продаж програмних рішень Oracle починаючи з 2016 року.
Всі вищенаведені незаконні дії Замовника призвели до неправомірного відхилення пропозиції Скаржника, що в свою чергу призвело до порушення його майнових прав, чия пропозиція повністю відповідає вимогам тендерної документації. Крім того незаконне відхилення нашої пропозиції призвело до відміни проведення тендеру.
Наявність порушених прав обґрунтовується тим фактом, що Скаржник є Учасником відповідної процедури та реально претендує на визнання його пропозиції як найкращої, та укладення договору з Замовником у майбутньому, крім того Скаржник є реальним учасником ИТ-ринку та укладає аналогічні договори з 2016 року.
З метою недопущення порушення принципу «максимальна економія та ефективність» закріпленого в ст. 3 Закону України «Про публічні закупівлі», оскільки проведення нової процедури закупівлі призведе до додаткових необґрунтованих витрат як для Замовника, так і для Учасника, просимо розглянути подану скаргу та прийняти відповідне обґрунтоване рішення у відповідності до ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі».
Розгорнути
Згорнути