Пакети програмного забезпечення для захисту від вірусів, код за ДК 021:2015 – 48760000-3 (Антивірусне програмне забезпечення)

Вимога: Викласти п.1.1. у проекті Договору до ТД у такій редакції: «Найменування предмету закупівлі - Пакети програмного забезпечення для захисту від вірусів, код за ДК 021:2015 – 48760000-3 (Антивірусне програмне забезпечення) (далі – Програмне забезпечення) у кількості 650 примірників (копій, екземплярів)». Додатково змінити У Специфікації у Додатку №1 до проекту Договору одиницю виміру на «штуки» або «примірник».
Підстави для задоволення вимоги: 1.Згідно ч. 1 ст.1109 ЦКУ за ліцензійним договором одна сторона (ліцензіар) надає другій стороні (ліцензіату) дозвіл на використання об'єкта права інтелектуальної власності (ліцензію) на умовах, визначених за взаємною згодою сторін з урахуванням вимог цього Кодексу та іншого закону. Отже ліцензії можуть надаватись лише на підставі ліцензійного договору, що може бути укладений лише безпосередньо з виробником, а тому ліцензія не може бути предметом договору поставки чи предметом договору про надання послуг. Звертаємо увагу, що у даному конкретному випадку здійснюється поставка примірника комп’ютерної програми, з наданням (постачанням) інтегрованої в примірник ліцензії, яка є переліком умов щодо обмеженого використання такої комп’ютерної програми за її функціональним призначенням та одночасно є складовою постачання самої комп’ютерної програми.2. Щодо одиниці виміру - у класифікаторі системи позначень одиниць вимірювання та обліку відсутня така одиниця виміру як «ліцензія».

Вимога: Викласти п. 3.1. проекту Договору до ТД у такій редакції: «Постачальник гарантує, що строк дії Програмного забезпечення складає 12 місяців, протягом якого буде здійснюватись технічна підтримка Виробником та оновлення програмної продукції до найновіших версій».
Підстави для задоволення вимоги: У вартість Програмного забезпечення не входить технічна підтримка від Виконавця. Якщо така підтримка необхідна, то треба виділити окрему позицію у специфікації на послуги локальної підтримки від Виконавця, які оподатковуються за 20 % ставкою ПДВ. Окрім того, неприпустимо, що проект договору розширює зобов’язання Виконавця і не відповідає технічним вимогам, що передбачені у Тендерній документації, де зазначено лише про технічну підтримку від Виробника.

Вимога:
1. Змінити найменування договору з «договір про закупівлю послуг за державні кошти» на «договір про закупівлю товару за державні кошти», відповідно змінити найменування сторін на Постачальник і Покупець, внести відповідні зміни по всьому договору, а саме: формулювання «Послуги» змінити на «Програмне забезпечення», а «надання Послуг» на «поставку Програмного забезпечення»
2. Викласти пункт п.1.2.проекту договору у такій редакції: «Постачальник зобов’язується поставити Покупцю Програмне забезпечення _________________________________________, а Покупець зобов’язується прийняти та оплатити Програмне забезпечення на умовах, визначених цим Договором».
3. Викласти п. 1.3. проекту договору в такій редакції: Найменування та кількість Програмного забезпечення визначається у Специфікації, що додається до Договору і є його невід’ємною частиною (Додаток №1).
Підстави для задоволення вимоги:
1. Неправильно визначено природу майбутнього договору. ТД передбачено проект договору про закупівлю ПОСЛУГ, що не відповідає дійсності, а також не узгоджується з пунктами самого проекту договору. Згідно з ч. 1 ст. 901 ГКУ «За договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором». Згідно з ч. 1 ст. 265 ГКУ «За договором поставки одна сторона - постачальник зобов'язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов'язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму». У зобов'язаннях про надання послуг результат діяльності виконавця немає оречевленого змісту. При послугах продається не сам результат, а дії, які до нього призвели. Очевидно, що у даній закупівлі Замовника цікавить результат, а саме отримання Програмного забезпечення, що відповідає тех.вимогам.
2. Предметом закупівлі є Антивірусне програмне забезпечення (а не послуги) і у Специфікації до проекту договору бачимо: кількість – «650» і одиницю виміру – «ліцензії», що додатково надає інформацію про те, що закуповується Товар, а не послуги (у випадку закупівлі послуг - одиниця виміру - це «послуга» у кількості – «1»).
3. Окрім того в п.1.3. проекту договору зазначено: «Види та кількість Послуг визначаються у Специфікації, що додається до Договору і є його невід’ємною частиною (Додаток № 1)», але у додатку №1 не надається інформація про види та кількість Послуг. Додатком №1 визначено найменування та кількість Товару (програмного забезпечення) для поставки.
4. З п. 4.1. проекту договору зрозуміло, що Замовник розуміє, що операція з поставки звільняється від ПДВ, це є ще однією підставою вважати, що здійснюється постачання Товару. Саме якщо здійснюється операція з постачання програмної продукції, що звільняється від оподаткування ПДВ, у податковій накладній потрібно зазначати умовний код ТОВАРУ - 00502, а це не умовний код послуг.