Послуги з адміністрування та підтримки програмного забезпечення системи керування електронною чергою

Виключні майнові авторські права на комп’ютерну програму «Система керування чергою QMotion Suite» (надалі – КП СКЧ) належать ТОВ «КЮЛОДЖІК», що підтверджено Свідоцтвом про реєстрацію авторського права на твір № 48699 від 10.04.2013 р., виданим Державною службою інтелектуальної власності України. До теперішнього часу ТОВ «КЮЛОДЖІК» залишається єдиним володільцем майнових авторських прав на зазначений програмний продукт.
Для забезпечення функціонування обладнання системи керування електронною чергою, яке встановлено в Управлінні адміністративних послуг та його відділах (Центри надання адміністративних послуг (ЦНАП)), ТОВ «КЮЛОДЖІК» надало Департаменту адміністративних послуг та споживчого ринку Харківської міської ради (надалі - Департамент) невиключні ліцензії (щодо кожної одиниці обладнання системи керування чергою) на використання охоронюваного авторського твору КП СКЧ у власних господарських цілях шляхом підписання Ліцензійних угод від 15 січня 2017 року №№ 170206-01, 170206-02, 170206-03, 170206-04, 170206-05, 170206-06, від 14 грудня 2017 року № 171126-01.
Згідно з Ліцензійними угодами, Департамент використовує КП СКЧ у власних господарських цілях способом установки та перестановки програм на поставленому обладнанні системи керування електронною чергою, а також має право на зберігання, установку і запуск копії програми з пристрою зберігання даних, в тому числі, сервера, право зберегти оригінал програми без її модулів, за умови, що він буде використовуватися тільки як один архів або одна резервна копія.
Права, не визначені Ліцензійними угодами, є такими, що не надані правоволодільцем. Таким чином, решта майнових прав на використання програмного продукту, в тому числі шляхом його переробки, оновлення, модифікації та іншого втручання, що обумовлено технічною підтримкою та модернізацією КП СКЧ, є виключним правом суб’єкта авторських прав відповідно до норм Закону України «Про авторське право і суміжні права».
Науково-дослідний інститут правового забезпечення інноваційного розвитку Національної Академії Правових Наук України листом від 11.12.2018 р. № 163 надав науково-правовий висновок щодо застосування переговорної процедури закупівлі при укладанні договору щодо надання послуг з адміністрування і підтримки програмного забезпечення системи КП СКЧ (надалі – правовий висновок), що встановлено у Центрах надання адміністративних послуг міста Харкова, з ТОВ «КЮЛОДЖІК».
Згідно із правовим висновком, втручання (усунення недоліків, технічна підтримка та модернізація) в роботу комп’ютерної програми «Система керування чергою QMotion Suite» третіх осіб створює цілу низку додаткових ризиків технічного, фінансового та правового характеру, в тому числі, це може призвести до порушення роботи системи, припинення гарантійних зобов’язань постачальника обладнання, та призведе до дострокового припинення дії Ліцензійних угод, порушення авторських прав на програмний продукт з ймовірними вимогами про стягнення компенсації згідно з авторським законодавством і, у підсумку, викликати необґрунтовані додаткові витрати.
Враховуючи зазначені обставини, у правовому висновку констатовано, що будь-яка інша особа, крім суб'єкта виключних майнових авторських прав на комп'ютерну програму «Система керування чергою QMotion Suite», яким є ТОВ «КЮЛОДЖІК», не вправі здійснювати переробку, оновлення, модифікацію та інше втручання в програму, що обумовлено технічною підтримкою та модернізацією програмного продукту. В іншому разі такі дії кваліфікуватимуться як порушення майнових авторських прав, що створює умови для застосування цивільної та кримінальної відповідальності.
Керуючись пунктом 2 та пунктом 5 частини другої ст. 35 Закону України «Про публічні закупівлі», прийнято рішення про проведення закупівлі послуги з адміністрування та підтримки програмного забезпечення системи керування електронною чергою із застосуванням переговорної процедури з ТОВ «КЮЛОДЖІК».