ПРИРОДНИЙ ГАЗ

Тендерний комітет Замовника
Державна аудиторська служба України
Міністерство економічного розвитку і торгівлі України
Міністерство освіти і науки України

Шановні представники тендерного комітету Замовника!
Ознайомившись із Тендерною документацією Замовника (далі - ТД), нами були виявлені вимоги, що суперечать принципам здійснення закупівель щодо недискримінації учасників, а також такі, що мають ознаки втручання в господарську діяльність учасників, а саме:
Пункт 2 «Інша інформація» Розділу 5 «Оцінка тендерної пропозиції» ТД Замовника, окрім іншого, містить вимоги надання гарантійного підтвердження щодо дотримання вимог до провадження ліцензіатом господарської діяльності з постачання природного газу, встановлених Ліцензійними умовами, а саме:
1) з приводу вимог щодо створення точки контакту (які можуть знаходитись за місцезнаходженням ліцензіата) для надання інформації споживачам стосовно, зокрема, їх прав, чинного законодавства та наявних способів для вирішення спорів: «Контактні дані і режим роботи кожної контактної точки за місцезнаходженням об'єктів замовника згідно Додатку 3 до цієї ТД повинні бути підтверджені довідкою та передбачені у договорі постачання природного газу і на сайті ліцензіата»;
2) з приводу організування та забезпечення доступу до точки контакту для здійснення реєстрації вхідної кореспонденції, з можливістю отримання вхідного номера на момент подання вхідної кореспонденції: «Учасник повинен у складі своєї пропозиції надати підтвердження організації доступу до своєї точки контакту, яка повинна знаходитись за місцезнаходженням Замовника, для реалізації можливостей останнього здійснювати реєстрацію вхідної кореспонденції з отриманням вхідного номера в будь-який час на протязі будь-якого робочого дня, коли у цьому виникає потреба, та протягом дії виконання зобов’язань за договором»;
Виходячи із змісту вказаних вимог та інших положень ТД, Учасником мають бути створені точки контакту за місцезнаходженням Замовника, тобто в м. Ужгород.
Точки контакту нашого підприємства, як потенційного Учасника, знаходяться в іншому регіоні. У зв’язку із чим задовольнити вказану вимогу ТД не вбачається можливим.
Між тим, Постановою НКРЕКП від 16.02.2017 р. №201 затверджено Ліцензійні умови провадження господарської діяльності на ринку природного газу, зокрема, Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з постачання природного газу (далі - Ліцензійні умови). Відповідно до вимог пп. пп. 2 та 4 пункту 2.2 Розділу 2 Ліцензійних умов при провадженні ліцензованої діяльності ліцензіат повинен дотримуватися таких організаційних вимог, зокрема, як:
2) створити точки контакту (які можуть знаходитись за місцезнаходженням ліцензіата) для надання інформації споживачам стосовно, зокрема, їх прав, чинного законодавства та наявних способів для вирішення спорів. Контактні дані і режим роботи кожної контактної точки повинні бути передбачені у договорі постачання природного газу і на сайті ліцензіата;
та відповідно
4) організувати та забезпечити доступ до точки контакту для здійснення реєстрації вхідної кореспонденції, з можливістю отримання вхідного номера на момент подання вхідної кореспонденції.
Виходячи з положень вказаних вимог, точки контакту можуть знаходитись за місцезнаходженням ліцензіата, тобто в регіоні відмінному від м. Ужгород. Також, жодними іншими положеннями Ліцензійних умов не передбачено обов’язкового створення точок контакту за місцезнаходженням Замовника, як потенційного споживача.
Таким чином, враховуючи викладені вимоги Замовника, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають точки контакту, розташовані у м. Ужгороді Закарпатської області.
Вказані вимоги ТД є дискримінаційними по відношенню до інших суб'єктів господарювання, зокрема, порушують права нашого підприємства як потенційного Учасника закупівлі, у зв’язку із чим вважаємо дану вимогу незаконною по відношенні до нас як потенційного Учасника закупівлі та такою, що має бути виключена з ТД.

Крім того,
3) з приводу повідомлення НКРЕКП про всі зміни даних, зазначених у документах, що мають додаватися до заяви про отримання ліцензії, а у разі виникнення таких змін протягом одного місяця з дня їх настання подати до НКРЕКП відповідне повідомлення в письмовій формі: «Учасник у складі пропозиції повинен надати копії первинної заяви про отримання ліцензії з усіма додатками, а також надати останні зміни даних в документах, що мають додаватись до заяви про отримання ліцензії, які були надані НКРЕКП»
Так, Ліцензійними умовами закріплено взаємовідносини з питань отримання ліцензії та провадження господарської діяльності з постачання природного газу між Здобувачем ліцензії (далі - Здобувач ліцензії, Ліцензіат) - суб'єктом господарювання, який провадить або має намір провадити господарську діяльність з постачання природного газу, та Надавачем ліцензії - Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - Регулятор), правовий статус якої, її завдання, функції, повноваження та порядок їх здійснення закріплено Законом України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» від 22.09.2016 р. №1540-VIII (далі - Закон про НКРЕКП).
Ліцензійними умовами встановлені форма заяви про отримання ліцензії, а також вичерпний перелік документів, який є вичерпним. Варто зазначити, що вказані заяви та перелік документів є єдиними для всіх Здобувачів ліцензії. Розглядаючи таку заяву та додані до неї документи Регулятор приймає рішення щодо надання чи ненадання відповідної ліцензії Здобувачеві ліцензії, а оригінали вказаних документів зберігаються у Регулятора. Додатково варто зазначити, що правовідносини з приводу отримання відповідної ліцензії не стосуються третіх осіб, жодним чином не порушують їх права та законні інтереси, а також не надають ніяких прав та не звільняють від обов’язків Здобувача ліцензії перед третіми особами і є суто предметом правовідносин з питання отримання ліцензії.
Відповідних прав та обов’язків Здобувач ліцензії набуває після її отримання, в разі ухвалення Регулятором відповідного рішення, та який в подальшому здійснює контроль та застосовує заходи впливу тощо до Ліцензіата, в разі порушення останнім організаційних вимог при провадженні ліцензованої діяльності, Правил постачання природного газу, інших нормативно-правових актів та нормативних документів, які регулюють ринок природного газу. Між іншим, перелік Ліцензіатів є відкритим для третіх осіб та міститься на офіційному Веб-порталі Регулятора і доступний за посиланням http://www.nerc.gov.ua/?id=16111 - Ліцензійний реєстр НКРЕКП.
На підставі викладеного, зазначаємо, що треті особи, зокрема Замовник, не позбавлені права звернутись із відповідним запитом до Регулятора стосовно законності та обґрунтованості надання Ліцензіату відповідної ліцензії, а також з приводу дотримання останнім організаційних вимог тощо, при провадженні ним ліцензованої діяльності. Крім того, всю необхідну інформацію, яка міститься у первинних документах, поданих Здобувачем ліцензії для її отримання, Замовник може запросити в учасників в інший спосіб, зокрема шляхом надання відповідних довідок тощо.
А не у спосіб, що має ознаки втручання у господарську діяльність Ліцензіата і виходить за межі повноважень Замовника в розумінні вимог Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 р. №922-VIII при здійсненні ним закупівель товарів, робіт чи послуг, а також має ознаки порушення принципів здійснення закупівель, зокрема, щодо недискримінації учасників, та можливої об’єктивної та неупередженої оцінки тендерних пропозицій та запобігання корупційним діям і зловживанням.

Враховуючи вищевикладене, вимагаємо унесення Замовником змін до ТД, в іншому випадку ми будемо змушені звернутися до Антимонопольного комітету України (далі - АМКУ) з питань захисту своїх прав та законних інтересів як потенційного Учасника.

Додатково зазначаємо, що АМКУ вже приймав подібні рішення за процедурами закупівлі, з якими Замовник може ознайомитись за наступними посиланнями:
https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2018-07-09-000292-c;
https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2018-09-20-001357-a.