Приладдя до ізольованих кабелів (Муфти)

15 липня 2019 року КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО «МІСЬКЕЛЕКТРОТРАНССЕРВІС» (код ЄДРПОУ 37761936) (Далі — Замовник) оприлюднило Оголошення про заплановану закупівлю Приладдя до ізольованих кабелів (Муфт). Ознайомившись з Тендерною документацією (далі — ТД), ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «УКРПРОФІТ» (далі – ТОВ «УКРПРОФІТ»), маючи намір взяти участь у зазначеній процедурі закупівлі, провело аналіз тендерної документації, за результатом якого виявлено в ній вимоги, які не відповідають діючому законодавству та обмежують конкуренцію, а саме: 1. Відповідно до ст.22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон), п.5 та п.6 розділу ІІІ Тендерної документації Замовник встановлює кваліфікаційні критерії до учасників закупівлі, вимоги встановлені ст. 17 Закону, а також надає інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі (міститься у Додатку 4 до Тендерної документації). У розділі «Вимоги до ремонтних муфт для кабелів напругою до 10кВ включно» п.2 Додатку 4 (стор.20) до ТД «ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ, КІЛЬКІСНІ ТА ІНШІ ВИМОГИ ДО ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ» Замовник вимагає: «2. Виробник повинен мати сертифікати системи екологічного управління ISO 14001 та системи управління якістю ISO 9001 з терміном дії, не меншим ніж термін дії Договору поставки, що буде укладений з переможцем торгів (надати копії дійсних сертифікатів)». Таким чином Замовник не встановлює вимоги до продукції, а встановлює вимоги до її виробника. Зазначені сертифікати, які вимагає надати Замовник у складі тендерної пропозиції, не містять жодних технічних, якісних або інших вимог до продукції чи характеристик продукції, та не є документами які підтверджують екологічну безпеку, технічні характеристики або якість продукції, дані документи є такими що підтверджують відповідність виробничого процесу вимогам стандартів, а саме те, що у даного виробника впроваджені система управління якістю, та систему управління екологічного менеджменту які відповідають стандартам ISO 9001 та ISO 14001. Стандарт ISO 14001 не встановлює жодних конкретних екологічних критеріїв до продукції, а наявність сертифікату ISO 14001 жодним чином не підтверджує, що технічні, якісні характеристики предмета закупівлі передбачають необхідність застосування заходів із захисту довкілля. Зазначене вище підтверджується роз’ясненням наданим Органом Сертифікації ТОВ «ЄВРОСТАНДАРТСЕРТИФІКАЦІЯ», який має відповідний досвід, фахівців, Атестат акредитації (№8О120), внесений до відповідного реєстру Національного агентства з акредитації України (реєстр «Органи з сертифікації систем менеджменту (ДСТУ EN ISO/IEC 17021-1)» https://naau.org.ua/reyestr-akreditovanix-oov/ ) та має право здійснювати оцінку відповідності систем екологічного управління вимогам стандарту ISO 14001 (лист додається до скарги). ТОВ «УКРПРОФІТ» зверталось до Замовника з вимогою про усунення порушень (UA-2019-07-15-000710-c.b1) через електронну систему закупівель, Замовник дану вимогу не задовольнив, а отримана відповідь «Вимагаючи надання в складі пропозиції копії дійсних сертифікатів ISO 9001 та ISO 14001, наше підприємство бажає забезпечити отримання від будь-якого з Учасників (виробника, дилера, дистриб’ютора, постачальника та ін.) якісної та екологічно-безпечної продукції, що відповідає п.3 ч.2 ст. 22 ЗУ «Про публічні закупівлі» свідчить про нерозуміння Замовником вимог стандарту ISO 14001. Наявність вимоги надання сертифікату ISO 14001, що містяться у п.2 Додатку 4 Тендерної документації, суперечить п.6 розділу III Тендерної документації, ст.3, ст.5, ст.22 Закону, зокрема п. 3 ч. 2 та ч.4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі», а сама вимога є дискримінаційною. Про зазначене також свідчить практика прийняття рішень Антимонопольним комітетом України, наприклад, рішення № 866-Р/ПК-СК від 27.08.2012. Додатково повідомляємо, що оцінка відповідності системи екологічного управління вимогам ISO 14001 є добровільною, а законодавство не зобов’язує суб’єкти господарювання здійснювати оцінку відповідності систем екологічного управління вимогам стандарту ISO 14001 та отримувати відповідний сертифікат. Враховуючи те, що побудова системи екологічного управління та оцінка її відповідності (сертифікація) є тривалим процесом (за результатами проведеного аналізу встановлено, що орієнтовний термін побудови та сертифікації становить не менше 5-6 місяців), а процедура закупівлі від моменту оголошення про закупівлю до кінцевого строку подання тендерних пропозиції складає 15 діб, ТОВ «УКРПРОФІТ» не може виконати умову про надання сертифікату на відповідність вимогам стандарту ISO 14001, таким чином, всупереч ч.4 ст. 22 Закону тендерна документація містить вимоги, які обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а саме- участь у процедурі закупівлі зможуть взяти лише ті суб’єкти господарювання, які могли заздалегідь мати інформацію про термін оголошення проведення закупівлі, умови Тендерної документації даної закупівлі та попередньо отримали сертифікат ISO 14001. Крім того, відповідно п.5 та п.6 розділу ІІІ Тендерної документації та ст.22 Закону, Замовник має право встановлювати кваліфікаційні критерії до учасників закупівлі, а також інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Законом не передбачено право Замовника встановлювати вимоги до виробників продукції, таким чином вимога «Виробник повинен мати сертифікати системи екологічного управління ISO 14001…» передбачає те, що учасник закупівлі і має бути виробником, а отже - Замовником обмежено права учасників, які є дилерами, дистриб’юторами та постачальниками, що суперечить принципам здійснення закупівель викладеним у ст.3, та вимогам ст.5, ч.4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі». Або ж, якщо Замовник допускає учать у даній закупівлі не тільки виробників продукції, а й дилерів та постачальників, встановлення вимог до суб’єктів господарювання (а саме -виробників продукції) щодо наявності сертифікованих систем екологічного управління, які не є учасниками даної закупівлі, та на яких не повинні поширюватись вимоги тендерної документації, є перевищенням Замовником наданих йому Законом повноважень та порушенням Закону України «Про публічні закупівлі». Таким чином, вимога щодо наявності у виробника продукції сертифікату ISO 14001 має бути виключена з тендерної документації. 2. Відповідно до п.п. 1.1. Додатку 4 до Тендерної документації (стор. 20) Замовник вимагає, щоб ТУ виробника було погоджено «з уповноваженим на те державним органом», та вимагає надати копію листа-погодження. Розробка технічних умов в Україні здійснюється відповідно до вимог «Настанови щодо типової побудови, викладення, оформлення, позначення, прийняття та надання чинності (Стандарт організації України СОУ КЗПС 74.9-02568182-003:2016). Законодавством, а також зазначеним вище стандартом, не передбачено такий документ як лист-погодження ТУ, а будь-яке погодження ТУ здійснюється на етапі розробки. Таким чином, учасники закупівлі, які вже мають розроблені, введені в дію та зареєстровані відповідним чином ТУ обмежені в праві взяти участь в закупівлі через відсутність листів погодження саме «з уповноваженим державним органом». Додатково повідомляємо, що ТОВ «УКРПРОФІТ» не відомо жодних вимог законодавства про обов’язковість погодження ТУ на муфти кабельні з «уповноваженими державними органами», а Замовник не надав жодних посилань на законодавчі акти або інші документи які вимагають таке погодження. Враховуючи викладене вище, надання листів-погодження ТУ неможливе, а вимога щодо їх надання встановлює дискримінаційній підхід до учасників закупівлі. Крім того, іноземні виробники продукції здійснюють виробництво продукції відповідно до власних технічних умов та регламентів, інформація яка міститься в них є зазвичай конфіденційною та становить «комерційну таємницю», оскільки описує процес виробництва продукції, законодавство не зобов’язує іноземних виробників здійснювати погодження ТУ з «уповноваженими державними органами України». Таким чином п.1.1.Тендерної документації містить вимоги що суперечать законодавству та СОУ КЗПС 74.9-02568182-003:2016 і обмежують права учасників, які пропонують продукцію не тільки вітчизняних, а й іноземних виробників, що суперечить принципам здійснення закупівель викладеним у ст.3 та вимогам ст.5, ч.4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі», а отже вимоги наведені в п.п. 1.1. Додатку 4 до Тендерної документації мають бути виключені з неї. 3. В ході аналізу тендерної документації також встановлено, що крім надання копій сертифікатів ISO 9001 та ISO 14001, листів-погодження ТУ, Замовник у розділі «Вимоги до ремонтних муфт для кабелів напругою до 10кВ включно» Додатку 4 (стор.20) до ТД «ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ, КІЛЬКІСНІ ТА ІНШІ ВИМОГИ ДО ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ» вимагає надання учасниками інших документів, а саме: протоколів випробувань, атестатів акредитації, копій зовнішньоекономічного договору та ін. Таким чином в розділі, в якому повинна міститись інформація виключно з описом предмету закупівлі, його характеристик та вимогами до предмету закупівлі (відповідно до п.6 розділу 3 Тендерної документації «Інформація про технічні якісні та кількісні характеристики предмету закупівлі») замовник встановлює вимоги до учасників закупівлі щодо надання документів, що суперечить п.6 розділу 3 Тендерної документації ч.1 та ч.2 ст. 22 Закону України Про публічні закупівлі. Відповідно до ч.3 ст. 22 Закону Тендерна документація може містити також іншу інформацію відповідно до законодавства, яку Замовник вважає за необхідне до неї включити. ТОВ «УКРПРОФІТ» проведено аналіз тендерної документації, в п.2 розділу 5 тендерної документації Замовник, відповідно до ч.3 ст. 22 Закону, включив «Іншу інформацію», а саме: «Вартість тендерної пропозиції та всі інші ціни повинні бути чітко визначені. Учасник відповідає за одержання будь-яких та всіх необхідних дозволів, ліцензій, сертифікатів (у тому числі експортних та імпортних) та інших документів, пов’язаних із поданням пропозиції, та самостійно несе всі витрати на їх отримання. Витрати учасника, пов'язані з підготовкою та поданням тендерної пропозиції несе самостійно. До розрахунку ціни тендерної пропозиції не включаються будь-які витрати, понесені учасником у процесі проведення процедури закупівлі та укладення договору про закупівлю, витрати, пов'язані із оформленням забезпечення тендерної пропозиції, у тому числі і ті, що пов'язані із його нотаріальним посвідченням. Зазначені витрати сплачуються учасником за рахунок його прибутку. Понесені витрати не відшкодовуються (в тому числі і у разі відміни торгів чи визнання торгів такими, що не відбулися).» Наявність вимог щодо надання документів (сертифікатів, протоколів випробувань, атестатів акредитації, копій зовнішньоекономічного договору та ін.) в Додатку 4 до Тендерної документації не може бути аргументована абзацом першим ч.3 ст.22 Закону України «Про публічні закупівлі», оскільки законодавством не встановлено права замовника вимагати такі документи, а в тендерній документації міститься лише п.2 розділу 5 який відповідає абзацу першому ч.3 ст.22 Закону України «Про публічні закупівлі». Таким чином вимоги Замовника до учасника закупівлі про надання конкретних документів (сертифікатів ISO, протоколів випробувань, атестатів акредитації, копій зовнішньоекономічних договорів та ін.) викладені в Додатку 4 до ТД «ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ, КІЛЬКІСНІ ТА ІНШІ ВИМОГИ ДО ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ» суперечать розділам 1-6 Тендерної документації, а також Закону України «Про публічні закупівлі», а отже мають бути виключені з Тендерної документації. Наявність порушених прав обґрунтовується тим фактом, що Скаржник – ТОВ «УКРПРОФІТ», бажає взяти участь у відповідній процедурі закупівлі та реально претендує на укладення договору з Замовником у майбутньому, крім того, Скаржник є реальним учасником відповідного ринку і є надіним постачальником кабельних муфт та комплектуючих до таких енергетичних компаній як ПАТ «Сумиобленерго», АТ «Одесаобленерго», АТ «Херсонобленерго», АТ «Миколаївобленерго», великої кількості підприємств добувної, металургійної промисловості, монтажних організацій, а також комунальних підприємств України, що підтверджується інформацією розміщеною у відкритому доступі на сайті Прозоро, зокрема https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2019-07-16-001534-b , https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2019-05-27-001017-a , https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2019-02-20-000306-c , та ін., а також копіями відгуків замовників, які додаються Скарги. Проте, через дискримінаційні та незаконні вимоги Замовника встановлені у тендерній документації, зокрема вимог надання сертифікату ISO14001, листів-погодження ТУ, ТОВ «УКРПРОФІТ» не може прийняти участь у процедурі закупівлі Приладдя до ізольованих кабелів (Муфт) яка оголошена КОМУНАЛЬНИМ ПІДПРИЄМСТВОМ «МІСЬКЕЛЕКТРОТРАНССЕРВІС». Відповідно до Документації кінцевий строк для подання пропозицій встановлено «31» липня 2019 року. Виходячи з вищевикладеного та керуючись ст. 18 ЗУ «Про публічні закупівлі» та Конституцією України, ПРОСИМО: 1. Прийняти Скаргу до розгляду. 2. Прийняти рішення про встановлення порушень у тендерній документації закупівлі ID: UA-2019-07-15-000710-c Ідентифікатор закупівлі: a3930fa49e8842438784aad071cd5167, код ДК 021:2015: 31340000-1 Приладдя до ізольованих кабелів (муфти). 3. Зобов’язати Замовника - КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО «МІСЬКЕЛЕКТРОТРАНССЕРВІС» (код за ЄДРПОУ 37761936) усунути дискримінаційні вимоги та порушення що зазначені у даній Скарзі, привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства Додатки: 1. Платіжне доручення №597 від 26.07.2019; 2. Сканована копія листа з роз’ясненням наданим Органом Сертифікації ТОВ «ЄВРОСТАНДАРТСЕРТИФІКАЦІЯ». 3. Копії відгуків замовників.