ПРИВАТНЕ ПІДПРИЄМСТВО
«ЯЛИК»
Код ЄДРПОУ 34019103
09100, Київська обл., місто Біла Церква, бул. Олександрійський, будинок 106, кімната 312
«20» вересня 2019 року
№ 20/09-03
Київський окружний адміністративний суд
01133, Київ, бульвар, Лесі Українки, 26
Позивач
Приватне підприємство «ЯЛИК»
Адреса місцезнаходження: 09100, Київська обл., місто Біла Церква, бул. Олександрійський, будинок 106, кімната 312
Код ЄДРПОУ 34019103
тел.: +3 (073) 173-95-02
E-mail: Sim.bc@ukr.net
Відповідач: Департамент регіонального розвитку Київської обласної державної адміністрації
Адреса місцезнаходження: 04119, м.Київ, вул.Юрія Іллєнка, 40
Код ЄДРПОУ 21467647
тел.: +38 (044) 206-74-33
Електронна пошта: drrgkh_tender@ukr.net
Судовий збір: 1921,00 грн. (позов немайнового характеру)
ПОЗОВНА ЗАЯВА
Обґрунтування подачі позовної заяви до адміністративного суду:
Відповідно до частини першої статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб'єкта владних повноважень.
Справою адміністративної юрисдикції є переданий на вирішення адміністративного суду публічно-правовий спір, у якому хоча б одна сторона здійснює публічно-владні управлінські функції, в тому числі на виконання делегованих повноважень, і який виник у зв'язку з виконанням або невиконанням такою стороною зазначених функцій; або хоча б одна сторона надає адміністративні послуги на підставі законодавства, яке уповноважує або зобов'язує надавати такі послуги виключно суб'єкта владних повноважень, і спір виник у зв'язку з наданням або ненаданням такою стороною зазначених послуг; або хоча б одна сторона є суб'єктом виборчого процесу або процесу референдуму і спір виник у зв'язку з порушенням її прав у такому процесі з боку суб'єкта владних повноважень або іншої особи (пункт 2 частини першої статті 4 Кодексу адміністративного судочинства України).
Згідно з пунктом 1 частини першої статті 19 Кодексу адміністративного судочинства України юрисдикція адміністративних судів поширюється на публічно-правові спори, зокрема спори фізичних чи юридичних осіб із суб'єктом владних повноважень щодо оскарження його рішень (нормативно-правових актів чи правових актів індивідуальної дії), дій чи бездіяльності, де суб'єкт владних повноважень - це орган державної влади, орган місцевого самоврядування, їхня посадова чи службова особа, інший суб'єкт при здійсненні ними владних управлінських функцій на підставі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень, або наданні адміністративних послуг (пункт 7 частини першої статті 4 Кодексу адміністративного судочинства України).
До компетенції адміністративних судів належать спори фізичних чи юридичних осіб з органом державної влади, органом місцевого самоврядування, їхньою посадовою або службовою особою, предметом яких є перевірка законності рішень, дій чи бездіяльності цих органів (осіб), прийнятих або вчинених ними під час здійснення владних управлінських функцій, крім спорів, для яких законом установлений інший порядок судового вирішення.
Приватноправові відносини вирізняються наявністю майнового чи немайнового особистого інтересу учасника. Спір має приватноправовий характер, якщо він обумовлений порушенням або загрозою порушення приватного права чи інтересу (переважно майнового) конкретного суб'єкта, що підлягає захисту в спосіб, передбачений законодавством для сфери приватноправових відносин, навіть якщо до порушення приватного права чи інтересу призвели управлінські дії суб'єктів владних повноважень.
Під час визначення предметної юрисдикції справ суди повинні виходити із суті права та/або інтересу, за захистом якого звернулася особа, заявлених вимог, характеру спірних правовідносин, змісту та юридичної природи обставин у справі.
Предметом спору у цій справі є незгода позивача з рішенням тендерного комітету Департаменту регіонального розвитку Київської обласної державної адміністрації, яке оформлене Протоколом № 155 від 15 липня 2019 року – про відхилення пропозиції ПП «ЯЛИК» в процедурі відкритих торгів на закупівлю «Капітальний ремонт покрівлі Пристромської загальноосвітньої школи I-III ступенів, по вул. Черняховського, 22 в с. Пристроми Переяслав-Хмельницького району, Київської області» .
Орган виконавчої влади або місцевого самоврядування у відносинах щодо організації та порядку проведення торгів (тендеру) діє як суб'єкт владних повноважень і спори щодо оскарження рішень чи бездіяльності цих органів до виникнення договірних правовідносин між організатором та переможцем цього тендеру відносяться до юрисдикції адміністративних судів. Проте після укладення договору між організатором конкурсу та його переможцем спір щодо правомірності рішення тендерного комітету підлягає розгляду в порядку цивільного (господарського) судочинства, оскільки фактично зачіпає майнові інтереси переможця торгів.
Повідомляємо суд, що договір між організатором конкурсу та його переможцем - не укладено.
Така правова позиція відповідає висновкам Великої Палати Верховного Суду, викладеним у постанові від 29 січня 2019 року у справі N 819/829/17 (К/9901/42669/18) (провадження N 11-757апп18), у постанові від 14 травня 2019 року у справі N 918/843/17 (провадження N 12-287гс18)
Зміст позовних вимог і виклад обставин, якими позивач обґрунтовує свої вимоги:
Департаментом регіонального розвитку Київської обласної державної адміністрації (далі – Відповідач) було оголошено про проведення відкритих торгів (ідентифікатор закупівлі UA-2019-06-25-000771-с) щодо предмету закупівлі «Капітальний ремонт покрівлі Пристромської загальноосвітньої школи I-III ступенів, по вул. Черняховського, 22 в с. Пристроми Переяслав-Хмельницького району, Київської області» на очікувану вартість 3 234 518,00 грн. з ПДВ із кінцевим строком подання тендерних пропозицій 12 липня 2019 року.
15 липня 2019 року по даній закупівлі було проведено аукціон, участь у якому взяли наступні учасники: ПП "БУДСЕРВІС", ПП «Ялик» та ТОВ БК СД.
В подальшому, за результатами розгляду тендерних пропозицій, Відповідачем було прийнято рішення (протокол №155 від 15.07.2019 року) про відхилення тендерної пропозиції Приватного підприємства «ЯЛИК».
Відповідач визнав, що торги не відбулись, оскільки дискваліфіковано всіх учасників.
ПП «ЯЛИК» не погоджується з прийнятими Відповідачем рішеннями про відхилення тендерної пропозиції ПП «ЯЛИК», що оформлено Протоколом №155 від 15.07.2019 року вважає його незаконним, неправомірним та таким, що порушує його права, інтереси та положення Законів України «Про публічні закупівлі», «Про електронні довірчі послуги» та "Про електронні документи та електронний документообіг" та вимог Тендерної документації Відповідача , з наступних підстав:
По-перше, відповідно до частини 3 статті 12 Закону України «Про публічні закупівлі» електронна система закупівель повинна бути загальнодоступною та гарантувати недискримінацію, рівні права під час реєстрації всім заінтересованим особам та рівний доступ до інформації всім особам, обмін і збереження інформації та документів має відбуватися з гарантуванням непорушності даних про учасників і їхніх пропозицій під час проведення процедури закупівлі та їх конфіденційність до моменту розкриття тендерних пропозицій.
Під час використання електронної системи закупівель з метою подання тендерних пропозицій і здійснення їх оцінки документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог Закону України "Про електронні документи та електронний документообіг".
По-друге, відповідно до частини 1 статті 14 Закону України «Про публічні закупівлі» подання інформації під час проведення процедури закупівлі здійснюється в електронному вигляді через електронну систему закупівель.
Дана норма підтверджує той факт, що документи учасників створюються лише в електронному вигляді та не створюються в паперовій формі, які за правовим звичаєм та нормами Національного стандарту України, Державної уніфікованої системи документації, Уніфікована система організаційно-розпорядчої документації, Вимоги до оформлення документів ДСТУ 4163-2003 встановлено, що документ в паперовій формі повинен містити реквізит «підпис уповноваженої особи», що підтверджує проставляння на документі власноручного підпису уповноваженої особи на підписання в паперовій формі.
По-третє, вимогами статті 5 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» визначено, що електронний документ - документ, інформація в якому зафіксована у вигляді електронних даних, включаючи обов’язкові реквізити документа. При цьому склад та порядок розміщення обов’язкових реквізитів електронних документів визначається законодавством.
Електронний документ може бути створений, переданий, збережений і перетворений електронними засобами у візуальну форму. При цьому візуальною формою подання електронного документа є відображення даних, які він містить, електронними засобами або на папері у формі, придатній для приймання його змісту людиною.
По-четверте, статтею 6 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» визначено, що для ідентифікації автора електронного документа може використовуватися електронний підпис. Накладанням електронного підпису завершується створення електронного документа.
При цьому, цією ж статею визначено, що відносини, пов’язані з використанням удосконалених та кваліфікованих електронних підписів, регулюються Законом України "Про електронні довірчі послуги".
Також статтею 7 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» встановлено, що оригіналом електронного документа вважається електронний примірник документа з обов’язковими реквізитами, у тому числі з електронним підписом автора або підписом, прирівняним до власноручного підпису відповідно до Закону України "Про електронні довірчі послуги".
При цьому, визначено, вищезазначеною статтею, у разі надсилання електронного документа кільком адресатам або його зберігання на кількох електронних носіях інформації кожний з електронних примірників вважається оригіналом електронного документа та якщо автором створюються ідентичні за документарною інформацією та реквізитами електронний документ та документ на папері, кожен з документів є оригіналом і має однакову юридичну силу.
Оригінал електронного документа повинен давати змогу довести його цілісність та справжність у порядку, визначеному законодавством; у визначених законодавством випадках може бути пред’явлений у візуальній формі відображення, в тому числі у паперовій копії.
Електронна копія електронного документа засвідчується у порядку, встановленому законом.
Копією документа на папері для електронного документа є візуальне подання електронного документа на папері, яке засвідчене в порядку, встановленому законодавством.
По-п’яте, статтею 8 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» визначено, що юридична сила електронного документа не може бути заперечена виключно через те, що він має електронну форму.
По-шосте, частиною 4 статті 17 Закону України «Про електронні довірчі послуги» встановлено, що кваліфікований електронний підпис має таку саму юридичну силу, як і власноручний підпис, та має презумпцію його відповідності власноручному підпису.
Відповідно до пункту 23 статті 1 Закону України «Про електронні довірчі послуги» № 2155-VIII від 05.10.2017 року кваліфікований електронний підпис - удосконалений електронний підпис, який створюється з використанням засобу кваліфікованого електронного підпису і базується на кваліфікованому сертифікаті відкритого ключа.
По-сьоме, відповідно до частини 1 Розділу ІІІ Тендерної документації Відповідача встановлено наступні вимоги для оформлення учасниками тендерної пропозиції:
Тендерна пропозиція подається в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх установлення замовником), та завантаження файлів з:
1) інформацією та документами, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям згідно пункту 5 Розділу III тендерної документації;
2) інформацією щодо відповідності учасника вимогам, визначеним у статті 17 Закону згідно пункту 5 Розділу III тендерної документації;
3) інформацією про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, а також відповідну технічну специфікацію (у разі потреби (плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі)) згідно пункту б Розділу III та Додатку 2 тендерної документації;
4) документами, що підтверджують повноваження посадової особи або представника учасника процедури закупівлі щодо підпису документів тендерної пропозиції.
5) документом, що підтверджує надання учасником забезпечення тендерної пропозиції;
6) заповненою формою «Тендерна пропозиція» згідно із Додатком 1 до тендерної документації, завірену підписом уповноваженої особи Учасника;
7) витягом з реєстру платників податку на додану вартість чи єдиного податку (у разі якщо учасник є платником ПДВ чи єдиного податку). У разі, якщо учасник перебуває на іншій системі оподаткування - надати інформаційний лист, завірений підписом уповноваженої особи Учасника;
8) листом - згодою з проектом договору про закупівлю, який викладений у Додатку 3 до тендерної документації, завірений підписом уповноваженої особи учасника;
9) всі необхідні ліцензії для виконання робіт, вказаних у Технічному завданні, чинні на дату розкриття тендерних пропозицій з додатками до
них (якщо отримання ліцензій на виконання таких робіт передбачено законодавством), та копію діючого дозволу на виконання робіт з підвищеною небезпекою, необхідного для виконання робіт, вказаних у Технічному завданні (за умови, якщо виконання робіт, що пропонується учасником в рамках цих торгів потребує наявності такого дозволу згідно законодавства);
10) відомості з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України;
11) інформацію про залучення/не залучення субпідрядника (субпідрядників);
12) гарантійний лист за формою Додатку 4;
13) усі інші документи передбачені тендерною документацією.
Відповідно до частини третьої статті 12 Закону України «Про публічні закупівлі» створення та подання учасником документів тендерної пропозиції повинно бути здійснено з урахуванням вимог Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг», а також Закону України «Про електронні довірчі послуги» та шляхом накладення на неї електронного цифрового підпису (ЕЦП) або кваліфікованого електронного підпису (КЕП). У разі якщо учасник, згідно із законодавством або з технічних причин, не може підписати ЕЦП або КЕП тендерну пропозицію, то такий учасник надає лист-пояснення, в якому зазначає законодавчі або технічні причини ненакладення на неї ЕЦП або КЕП
Допускається об'єднання файлів в електронні архіви та/або окремі електронні архіви із накладанням загального ЕЦП, або КЕП, чи з накладанням ЕЦП або КЕП на кожний архівний файл. Архівні файли мають бути відкриті для загального доступу, не містити паролів.
Усі документи тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі повинні містити підпис уповноваженої посадової особи учасника процедури закупівлі, за винятком оригіналів чи нотаріально завірених документів, виданих учаснику іншими організаціями (підприємствами, установами). Документи повинні бути викладені в повному обсязі, а саме: мати чіткий вигляд повного (завершеного) документу, печатки (у разі наявності), підпису та ін.). Кожен окремий завантажений файл повинен мати скорочену назву відповідно до змісту документа (документів), поданого (поданих) згідно з вимогами тендерної документації.
Під час подання тендерних пропозицій допускаються формальні (несуттєві) помилки, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх пропозиції.
Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов'язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст пропозиції, а саме - технічні помилки та описки, надання у складі тендерної пропозиції замість оригіналу завіреної копії документу і навпаки, незначні порушення послідовності завантаження файлів, відсутність підпису або печатки (у разі використання) на одному із поданих учасником в складі тендерної пропозиції документів. Учасник надає у складі пропозиції письмове погодження з формальними (несуттєвими) помилками вказаними у даному пункті тендерної документації із обов'язковим зазначенням їх опису, та з тим, що допущення інших помилок при підготовці тендерної пропозиції буде розцінюватися як невідповідність вимогам тендерної документації та призведе до відхилення пропозиції учасника.
Отже, вимогами Тендерної документації Відповідача надавати документи в електронній формі та підписані електронним цифровим підписом чи кваліфікованим електронним підписом. Тендерною документацією не встановлено окремої вимоги щодо способу створення документів в паперовій формі з нанесення власноручного підпису уповноваженої особи та проставлення печатки (у разі її використання), та здійснення сканування підписаних документів створених в паперовій формі.
Отже, на виконання вищезазначеної умови тендерної документації, ПП «ЯЛИК» були подані у складі своєї тендерної пропозиції всі документи, що вимагалися Відповідачем в умовах тендерної документації, які були підписані кваліфікованим електронним підписом уповноваженої особи ПП «ЯЛИК», директором Трищевим В.І.
Звертаємо увагу, що відповідно до пункту 23 статті 1 Закону України «Про електронні довірчі послуги» № 2155-VIII від 05.10.2017 року кваліфікований електронний підпис - удосконалений електронний підпис, який створюється з використанням засобу кваліфікованого електронного підпису і базується на кваліфікованому сертифікаті відкритого ключа.
Водночас, відповідно до частини 4 статті 18 Закону України «Про електронні довірчі послуги» № 2155-VIII від 05.10.2017 року кваліфікований електронний підпис має таку саму юридичну силу, як і власноручний підпис, та має презумпцію його відповідності власноручному підпису.
Таким чином, Відповідач неправомірно відхилив тендерну пропозицію учасника ПП «ЯЛИК», оскільки на тендерну пропозицію ПП «ЯЛИК» накладено кваліфікований електронний підпис директора підприємства Трищева В.І., чим дотримано вимоги частини 1 Розділу ІІІ Тендерної документації.
Враховуючи вищевикладене, Відповідачем відхилено тендерну пропозицію ПП «ЯЛИК», яка відповідала вимогам Тендерної документації Відповідача та вимогам Законів України «Про публічні закупівлі», «Про електронні довірчі послуги» та "Про електронні документи та електронний документообіг", чим порушено норми абзаців 5-6 частини 1 статті 3 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме: не дотримано таких принципів здійснення закупівлі як недискримінація учасників та об’єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій.
Таким чином, умови тендерної документації виконані ПП «ЯЛИК» у повному обсязі та свідчить про незаконний характер рішення Відповідача про відхилення тендерної пропозиції ПП «ЯЛИК» з даних підстав.
Вищезазначене свідчить, що учасник ПП «ЯЛИК» повністю відповідає умовам тендерної документації Відповідача та вимогам Законів України «Про публічні закупівлі», «Про електронні довірчі послуги» та "Про електронні документи та електронний документообіг".
З огляду на все вищезазначене, ПП «ЯЛИК» не погоджується з рішення про відхилення його пропозиції, що оформлене Протоколом №155 від 15.07.2019 року.
ПП «ЯЛИК» не вживало заходів забезпечення доказів або позову до подання позовної заяви.
ПП «ЯЛИК» підтверджує те, що ним не подано іншого позову (позовів) до цього самого відповідача (відповідачів) з тим самим предметом та з тих самих підстав.
Керуючись нормами матеріального та процесуального права, Кодексу адміністративного судочинства, ЗУ «Про публічні закупівлі», ЗУ «Про електронні довірчі послуги», ЗУ "Про електронні документи та електронний документообіг" та вимог Тендерної документації, -
ПРОШУ:
1. Скасувати Рішення Тендерного комітету Департаменту регіонального розвитку Київської обласної державної адміністрації оформлене протоколом №155 від 15.07.2019 року про відхилення тендерної пропозиції ПП «ЯЛИК» в процедурі відкритих торгів на закупівлю «Капітальний ремонт покрівлі Пристромської загальноосвітньої школи I-III ступенів, по вул. Черняховського, 22 в с. Пристроми Переяслав-Хмельницького району, Київської області» ;
2. Зобов’язати Тендерний комітет Департаменту регіонального розвитку Київської обласної державної адміністрації поновити відмінену процедуру відкритих торгів на закупівлю «Капітальний ремонт покрівлі Пристромської загальноосвітньої школи I-III ступенів, по вул. Черняховського, 22 в с. Пристроми Переяслав-Хмельницького району, Київської області»;
3. Зобов’язати Тендерний комітет Департаменту регіонального розвитку Київської обласної державної адміністрації здійснити розгляд та оцінку тендерної пропозиції Приватного підприємства «ЯЛИК» та визнати переможцем Приватне підприємство «ЯЛИК» в відкритих торгах на закупівлю «Капітальний ремонт покрівлі Пристромської загальноосвітньої школи I-III ступенів, по вул. Черняховського, 22 в с. Пристроми Переяслав-Хмельницького району, Київської області».
Додатки:
1. Оригінал платіжного доручення про сплату судового збору;
2. Копія тендерної документації затвердженої Рішенням Тендерного комітету від 25.06.2019 року Протокол № 108 з додатками;
3. Копія Протоколу № 155 від 15.09.2019 року;
4. Копія Виписки ПП «ЯЛИК»;
5. Копія наказу на призначення директора ПП «ЯЛИК»;
6. Копія Статуту ПП «ЯЛИК»;
7. Примірники позовної заяви з додатками для Департаменту регіонального розвитку Київської обласної державної адміністрації.
Директор
ПП «ЯЛИК» ____________________В.І. Трищев
Розгорнути
Згорнути
Доброго дня. Зазначена Вами у змісті вимоги інформація не стосується даної процедури закупівлі.