«Послуги провайдерів, код 72410000-7 за ДК 021:2015 (послуги з надання у користування потужностей обробки та зберігання даних у сфері інформатизації)»

В зв'язку з тим, що форма подачі відгуку не передбачає додавання файлів та обмежена кількістю символів, надаємо відгук частинами.
Частина 1 з 2-х

Комунальний підприємство «Київський метрополітен» (далі – Замовник), починаючи з 2016 року і по теперішній час, через онлайн-систему Прозорро (https://prozorro.gov.ua), відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), здійснює закупівлю послуг з надання у користування потужностей обробки та зберігання даних у сфері інформатизації (послуг з надання у користування серверів хмарного центру обробки даних (далі – ХЦОД) для розміщення критично важливих інформаційних систем, які пов'язані з фінансового-господарською діяльністю Замовника). Тобто у Замовника присутня нагальна потреба у отриманні таких послуг.
Зауважимо, що інформація Замовника, яка розміщується в ХЦОД, відповідно до Закону України «Про інформацію» відноситься до категорії – конфіденційна інформація, що зазначалось у технічних специфікаціях Замовника на такі закупівлі.
В липні 2019 року Замовником оголошуються чергові відкриті торги на закупівлю послуг ХЦОД (UA-2019-07-29-000579-c) з очікуваною вартістю 3 470 933 грн. з ПДВ, термін надання послуг 11 місяців.

з 2017 року з кожною закупівлею вимоги до обсягу ресурсів ХЦОД суттєво збільшуються та Замовник має нагальну потребу в отриманні цих послуг.
Зауважимо, що в закупівлях на послуги ХЦОД в 2016, 2018 роках Замовник вимагав надати атестат відповідності КСЗІ на інформаційно-телекомунікаційну систему, а в аналогічній закупівлі 2019 року спочатку Замовник вимагав надати атестат відповідності на інформаційно-телекомунікаційне середовище, а після вимоги ТОВ «ДЕ НОВО» щодо внесення змін до тендерної документації з метою дотримання Закону, дану дискримінаційну вимогу Замовник вимушений був прибрати та викласти вимогу у новій редакції (в т.ч. та, що використовувалась у попередніх закупівлях).
Звертаємо увагу, що саме наявність виразу «інформаційно-телекомунікаційне середовище» в даному атестаті є лише у ТОВ «Гігаклауд», що, на наш погляд, свідчить про узгоджену поведінку між Замовником та ТОВ «Гігаклауд».
Також звертаємо увагу на те, що Замовник двічі переносив строк подачі пропозицій. Останній раз зміна відбулася 16.08.2019 за 1-2 години до закінчення строку подачі пропозицій і мала на меті лише перенесення строку подачі пропозиції на 23.08.19.

Після проведення аналізу тендерних пропозицій учасників, стало відомо, що лише один документ мав дату випуску, більш пізнішу, ніж 16.08.2019 (попередня дата подання тендерних пропозицій), а саме: банківська гарантія від 22.08.2019 № BG/U/03-2-3431, надана ТОВ «Гігаклауд». На наш погляд, це також свідчить про узгоджену поведінку між Замовником та ТОВ «Гігаклауд» та підлаштування Замовника під потрібного йому учасника ТОВ «Гігаклауд», який не встиг вчасно отримати банківську гарантію.
За результатами аукціону у відкритих торгах, ставки учасників були наступні:
• ТОВ «ДЕ НОВО» - 3 119 952 грн. з ПДВ.
• ТОВ «Гігаклауд» - 3 470 400 грн. з ПДВ.

Порядок розгляду тендерних пропозицій передбачено в статті 28 Закону.
За результатом оцінки електронною системою закупівель було визначено найбільш економічно вигідною пропозицію ТОВ «ДЕ НОВО», але Замовник, керуючись частиною 1 статті 30 Закону, тендерну пропозицію відхилив, як таку, що не відповідає умовам тендерної документації пропозицію (на підставі рішення тендерного комітету від 03.09.2019 №3214) та визначив переможцем закупівлі наступну найбільш економічно вигідну пропозицію ТОВ «Гігаклауд» (протокол засідання тендерного комітету від 05.09.2019 №3243).

Звертаємо увагу, що в ході аукціону ТОВ «Гігаклауд» не понижував свою пропозицію, а різниця між пропозицією ТОВ «ДЕ НОВО» та ТОВ «Гігаклауд» складала 350 448, 00 грн.

ТОВ «ДЕ НОВО», не погоджуючись з рішенням Замовника, 06.09.2019 подало скаргу до Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (далі - АМКУ) №UA-2019-07-29-000579-c.b2.
25.09.2019 АМКУ прийняло рішення №13687-р/пк-пз, згідно з яким постановило «зобов'язати КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО "КИЇВСЬКИЙ МЕТРОПОЛІТЕН" скасувати рішення про відхилення тендерної пропозиції товариства з обмеженою відповідальність "ДЕ НОВО" та рішення про визначення товариства з обмеженою відповідальністю "ГІГАКЛАУД" переможцем за процедурою закупівлі – " ДК 021:2015:72410000-7 — Послуги провайдерів", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2019-07-29-000579-c.».

Втім, Замовника не влаштувало ТОВ «ДЕ НОВО», як переможець (незважаючи на те, що ТОВ «ДЕ НОВО» протягом останніх 10 місяців надавало саме ці послуги якісно і в строк), тому Замовник, відповідно до частини 1 статті 31 Закону дану закупівлю скасував у зв’язку з «відсутністю подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт і послуг» (рішення тендерного комітету від 01.10.2019 № 3508).
Враховуючи той факт, що з кожною закупівлею протягом 2017-2019 років обсяг послуг збільшувався (тобто Замовник мав і має нагальну потребу в отриманні цих послуг), вважаємо, що скасування даних торгів свідчить про узгоджену поведінку між Замовником та ТОВ «Гігаклауд».
Крім того, звертаємо увагу на те, що при проведенні аналогічних закупівель в 2016-2018 роках (див. аналіз таких закупівель нижче), також була помічена узгоджена поведінка між Замовником та ТОВ «Гігаклауд», а саме:

1. В грудні 2016 року була проведена закупівля https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2016-12-21-000078-c. Основні показники закупівлі:
• бюджет закупівлі - 990 000 грн з ПДВ;
• строк надання послуг - 9 місяців;
• щомісячний об’єм споживання ресурсів ХЦОД:
- 24 ГГц процесорної обчислювальної потужності;
- 98 ГБ віртуальної оперативної пам’яті;
- 550 ГБ віртуальних дисків та інше.
• вимога про наявність захисту ХЦОД Виконавця атестованою комплексною системою захисту інформації (далі – КСЗІ), відповідно до пункту 4 Правил забезпечення захисту інформації в інформаційних, телекомунікаційних та інформаційно-телекомунікаційних системах, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 29 березня 2006 року №373.
Звертаємо увагу, що Замовник у відповідях на питання учасників зазначав, що «Наявність атестату відповідності КСЗІ програмно-апаратної платформи є підтвердженням високого рівня безпеки Хмарного Центру обробки даних, що є критично важливим для розміщення інформаційних систем, що пов'язані з фінансового-господарською діяльністю підприємства».

У даних торгах прийняли участь 3 учасники:
• ТОВ «ТОРГОВІ СИСТЕМИ» - 600 000,00 грн
• ТОВ «Гігаклауд» - 800 550,00 грн
• ТОВ «ДЕ НОВО» - 930 942,72 грн.
ТОВ «Торгові системи» з ціною 600 000 грн. з ПДВ було дискваліфіковано з причини ненадання документів:
• Інформаційну довідку з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно;
• Витяг з Державного реєстру обтяжень рухомого майна про податкові застави;
• Атестат відповідності КСЗІ;
• Сертифікат та посилання на партнерський портал постачальників програмного забезпечення Гіпервізора.
ТОВ «Гігаклауд» з ціною 800 550 грн. з ПДВ було дискваліфіковано з причини ненадання документів:
• Довідку про виконання аналогічних договорів (не менше двох);
• Надано лише один рекомендаційний лист від клієнта (потрібно було 2);
• Атестат відповідності КСЗІ;
• Сертифікат та посилання на партнерський портал постачальників програмного забезпечення Гіпервізора (надано сертифікат, який не відповідає вимогам).
Пропозиція ТОВ «ДЕ НОВО» відповідала вимогам встановленим Замовником у зв’язку з чим було укладено договір на суму 930 942,72 грн. з ПДВ.
Термін дії договору з 26 січня 2017 по 25 жовтня 2017. Даний договір був виконаний ТОВ «ДЕ НОВО» якісно і в строк.

2. В жовтні 2017 року була проведена закупівля https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2017-10-10-001685-a. Основні показники закупівлі:
• бюджет закупівлі - 781 559,60 грн з ПДВ;
• строк надання послуг - 8 місяців;
• щомісячний об’єм споживання ресурсів ХЦОД:
- 24 ГГц процесорної обчислювальної потужності;
- 98 ГБ віртуальної оперативної пам’яті;
- 550 ГБ віртуальних дисків та інше.
• вимога про наявність захисту ХЦОД Виконавця атестованою комплексною системою захисту інформації (далі – КСЗІ) - відсутня. Замовник обґрунтував це тим, що інформація, яка буде зберігатись у ХЦОД, не відноситься до державної таємниці, державних інформаційних ресурсів та подібної інформації, вимоги щодо захисту якої встановлюються законом, то відповідно до п. 16 Правил забезпечення захисту інформації в інформаційних, телекомунікаційних та інформаційно-телекомунікаційних системах, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 29 березня 2006 року №373 Замовник має право самостійно визначати та обирати необхідний та достатній рівень захисту інформації. Оскільки на час проведення процедури закупівлі атестат КСЗІ був наявний в Україні лише у ТОВ «ДЕ НОВО», що наочно показали попередні торги, можна припустити, що вимога була прибрана Замовником з міркувань не обмежувати конкуренцію.
У даних торгах прийняли участь 2 учасника:
• ТОВ «Гігаклауд» - 747 042,00 грн.
• ТОВ «ДЕ НОВО» - 754 368,00 грн.
Переможцем було визнано ТОВ «Гігаклауд», не зважаючи на невідповідність тендерної пропозиції ТОВ «Гігаклауд» вимогам тендерної документації замовника, а саме:
(закінчення відгуку - в частині 2, яка додана в коментар до питання "Чи була надана аргументація дискваліфікації достатньою і обґрунтованою?")

Продовження відгуку, частина 1 якого, додана в коментар до питання "Чи була дискваліфікована замовником найнижча ціна за результата"

Частина 2 з 2-х

• На вимогу надати «довідку про виконання аналогічних договорів (не менше двох) про надання послуг Хмарного центру обробки даних (ХЦОД) з об’ємом споживання послуг, не меншим ніж вказано у технічних вимогах» та «…перші та останні сторінки договорів з вищезазначеними контрагентами, де мають бути відображені дані щодо найменування замовника та предмету договору», ТОВ «Гігаклауд» вказало в таблиці предмет договорів такий, як вимагався в ТД, але в наданих копіях договорів це не було підтверджено (предмет договору взагалі не вказано). Об’єм споживання послуг за аналогічним договором повинен був бути «не меншим ніж вказано у технічних вимогах», але наведено аналогічний договір, який підписано за декілька неділь до проведення даного тендеру і взагалі не зазначено об’єм послуг.
• На вимогу надати рекомендаційні листи контрагентів, щодо виконання договорів, ТОВ «Гігаклауд» було надано лист від компанії «Епсілон», в якому зазначено послугу, яка не відповідає предмету закупівлі, вказаній в довідці про виконання аналогічних договорів та вказано обсяг закупівлі – «розгорнуто основний сервер», що не відповідає обсягу, який вимагається замовником: «…з об’ємом споживання послуг, не меншим ніж вказано у технічних вимогах».
Не зважаючи на невідповідність тендерної пропозиції ТОВ «Гігаклауд» вимогам тендерної документації Замовника, між Замовником та ТОВ «Гігаклауд» було підписано договір на суму 747 042,00 грн. з ПДВ, який діяв з 01 листопада 2017 по 30 червня 2018 р.
Пропозиція ТОВ «ДЕ НОВО» з ціною 754 368 грн. з ПДВ не розглядалась.

3. В червні-липні 2018 року було проведено Відкриті торги з публікацією англійською мовою https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2018-05-31-000580-b. Основні показники закупівлі:
• бюджет закупівлі - 4 082 323 грн з ПДВ;
• строк надання послуг - 11 місяців;
• щомісячний об’єм споживання ресурсів ХЦОД:
- 210 ГГц процесорної обчислювальної потужності;
- 340 ГБ віртуальної оперативної пам’яті;
- 53 000 ГБ віртуальних дисків та інше.
• вимога про наявність захисту ХЦОД Виконавця атестованою комплексною системою захисту інформації (далі – КСЗІ) - відсутня.
Звертаємо увагу на те, що Замовник також вносив зміни в тендерну документацію в останній день подачі пропозицій і мав на меті лише перенесення строку подачі пропозиції на 10.07.2018 р.
Після проведення аналізу тендерних пропозицій учасників, стало відомо, що лише один документ мав дату, більш пізнішу, ніж 02.07.2018 (попередня дата подання тендерних пропозицій), а саме: банківська гарантія від 09.07.2018 № 3103-БГ, надана ТОВ «Гігаклауд». На наш погляд, це свідчить про узгоджену поведінку між Замовником та ТОВ «Гігаклауд» та підлаштування Замовника під потрібного йому учасника ТОВ «Гігаклауд», який не встиг також вчасно отримати банківську гарантію.
В результаті прекваліфікації:
• ТОВ «Торгові системи» - дискваліфіковано.
• ТОВ «ДЕ НОВО» - дискваліфіковано.
• ТОВ «Гігаклауд» - не дискваліфіковано.
Дана закупівля була відмінена на підставі частини 1 статті 31 Закону «допущення до оцінки менше двох пропозицій».

4. В зв’язку з тим, що попередні торги не відбулись (UA-2018-05-31-000580-b), а потреба у послугах споживання ресурсів ХЦОД залишилась, Замовником в липні 2018 року було оголошено повторно відкриті торги (UA-2018-07-20-001491-c). Основні показники закупівлі:
• бюджет закупівлі - 3 742 129 грн з ПДВ;
• строк надання послуг - 11 місяців;
• щомісячний об’єм споживання ресурсів ХЦОД:
- 210 ГГц процесорної обчислювальної потужності;
- 340 ГБ віртуальної оперативної пам’яті;
- 53 000 ГБ віртуальних дисків та інше.
• вимога про наявність захисту ХЦОД Виконавця атестованою комплексною системою захисту інформації (далі – КСЗІ) – знову присутня, хоча в такій самі відміненій закупівлі, яка була оголошена в травні 2018 року, така вимога була відсутня. Додатково звертаємо увагу на той факт, що ТОВ «Гігаклауд» отримало атестат КСЗІ лише 18 червня 2018 року, тобто безпосередньо перед проведенням даних торгів. Таким чином, знову маємо припущення про узгоджену поведінку між Замовником та ТОВ «Гігаклауд» та підлаштування Замовника під потрібного йому учасника ТОВ «Гігаклауд».
Учасниками даної закупівлі були:
• ТОВ «Торгові системи» - 1 849 000 грн з ПДВ.
• ТОВ «ДЕ НОВО» - 1 850 000 грн. з ПДВ.
Але дану закупівлю Замовник скасовує (протокол № 2557 від 28.09.2018) на підставі частини 2 статті 31 Закону – «здійснення закупівлі стало неможливим унаслідок непереборної сили» з формулюванням, що 26.09.2018 року через технічний збій провайдера Інтернету Gigatrans (починаючи із 9.20 26.09.2018 ранку) були недоступні деякі електронні майданчики (в т.ч. ТОВ «Е-ТЕНДЕР»), в зв’язку з чим, зазначений в протоколі скасування торгів потенційний учасник (ТОВ «Гігаклауд»), не зміг підтвердити свою тендерну пропозицію, про що письмово попередив Замовника (лист звернення ТОВ «Гігаклауд» від 28.09.2018 №174) у час, зазначений відповідно до оголошення про проведення відкритих торгів, тому, запропонував Замовнику визнати торги такими, що не відбулися. Дивно, але Замовник погодився на пропозицію ТОВ «Гігаклауд».
Тому постають питання:
• чому Замовник скасував закупівлю лише після проведення аукціону, коли стало відомо які саме учасники приймали участь в аукціоні та вартість їх початкових та кінцевих пропозицій?
• яка саме «непереборна сила» заважала Замовнику визначити переможця з двох тендерних пропозицій від учасників ТОВ «ТОРГОВІ СИСТЕМИ» та ТОВ «ДЕ НОВО», які подали свої пропозиції та прийняли участь в аукціоні та вартість яких значно нижча від очікуваної вартості закупівлі Замовника?
Вважаємо, що скасування й даних торгів свідчить про узгоджену поведінку між Замовником та ТОВ «Гігаклауд».

5. В зв’язку з тим, що попередні торги (UA-2018-07-20-001491-c) були скасовані, а потреба у послугах споживання ресурсів ХЦОД залишилась, Замовник в листопаді 2018 року оголошує вже втретє в 2018 р. відкриті торги з такими ж самими технічними вимогами щодо об’єму споживання послуг (UA-2018-09-28-001632-c). Основні показники закупівлі:
• бюджет закупівлі - 3 742 129 грн з ПДВ;
• строк надання послуг - 10 місяців;
• щомісячний об’єм споживання ресурсів ХЦОД:
- 210 ГГц процесорної обчислювальної потужності;
- 340 ГБ віртуальної оперативної пам’яті;
- 53 000 ГБ віртуальних дисків та інше.
• вимога про наявність захисту ХЦОД Виконавця атестованою комплексною системою захисту інформації (далі – КСЗІ) – присутня.
Звертаємо увагу, що під час аукціону ТОВ «Гігаклауд» незначно знизив свою ставку з 3 590 040 до 3 120 000 грн, не зважаючи на те, що ставка 3 120 000 грн залишалась майже в 2 рази вищою, ніж ставка інших учасників:
• ТОВ «Торгові системи» - знизило ставку з 2 500 000 до 1 750 000 грн з ПДВ.
• ТОВ «ДЕ НОВО» - знизило ставку з 1 850 000 до 1 749 996 грн. з ПДВ.
• ТОВ «Гігаклауд» - знизило ставку з 3 590 040 до 3 120 000 грн. з ПДВ.
За результатом оцінки електронною системою закупівель було визначено найбільш економічно вигідною пропозицію ТОВ «ДЕ НОВО».
ТОВ «Гігаклауд» не погодилось та оскаржило таке рішення Замовника в АМКУ, але відповідно до рішення АМКУ від 04.12.2018 № 12378 –р/пк-пз скаргу не було задоволено.
Між Замовником та ТОВ «ДЕ НОВО» було підписано договір на суму 1 749 996 грн. з ПДВ, згідно якого послуги надавались з 01 грудня 2018 по 30 вересня 2019 якісно і в строк.

Висновки:
Відповідно до преамбули Закону, він встановлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади.
Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Системний аналіз закупівель вищевказаних послуг наочно демонструє, що Замовник щоразу суттєво збільшує об’єм споживаних ресурсів ХЦОД, регулярно отримує послуги користування ХЦОД для розміщення своїх інформаційних систем у провайдерів ринку послуг хмарних ІТ-сервісів України та регулярно продовжує здійснювати закупівлі цих послуг. При цьому, згідно з онлайн системою Prozorro, закупівлі Замовником власного серверного обладнання та систем збереження даних в 2017 - 2019 роках (які б означали розширення власної ІТ-інфраструктури) Замовником не здійснювались, тобто потреба у отриманні послуг ХЦОД у Замовника не відпадала.
Окрім, того як вище було зазначено, інформація, яка розміщується на серверах, відповідно до Закону України «Про інформацію» відноситься до категорії – конфіденційна інформація.

Постає питання: яким чином після завершення дії договорів в 2017 та 2019 роках по відповідним закупівлям послуг споживаних ресурсів ХЦОД, функціонували та функціонують інформаційні системи Замовника без укладених договорів або закупленого Замовником власного серверного обладнання та систем збереження даних?

Отже, виходячи з наведеного вище вбачаємо узгоджену поведінку між Замовником та ТОВ «Гігаклауд», що, як було зазначено вище, підтверджується наступним:
• Відміна вимоги наявності атестату КСЗІ у учасників саме до моменту отримання ТОВ «Гігаклауд» такого атестату;
• Неодноразове перенесення кінцевої дати подачі пропозицій у зв’язку з тим, що ТОВ «Гігаклауд» не встигало вчасно отримати банківську гарантію по відповідним закупівлям;
• Скасування торгів з причини технічної неможливості подання одного з учасників - ТОВ «Гігаклауд» тендерної пропозиції, не враховуючи те, що кількість учасників була достатньою для проведення закупівлі та було проведено аукціон, на якому учасники розкрили свої як початкові, так і кінцеві цінові пропозиції. Таким чином, Замовником були створені сприятливі умови для подальшої участі у закупівлі ТОВ «Гігаклауд»;
• Скасування закупівлі в 2019 році з причини того, що перемогу не отримало ТОВ «Гігаклауд».