Комунальною установою «Петрівський районний центр із обслуговування закладів освіти» Петрівської районної ради Кіровоградської області (далі – Замовник) було оголошено відкриті торги щодо закупівлі ДК 021:2015 09110000-3 – Тверде паливо (Вугілля кам’яне) (ідентифікатор закупівлі UA-2019-12-20-002168-c).
Ознайомившись з тендерною документацією з урахуванням її останніх змін від 27.12.2019 р. (далі – Документація), нами, Фізичною особою – підприємцем Високим Євгеном Борисовичем (далі – Скаржник) було виявлено дискримінаційні та неправомірні вимоги, які полягають у наступному.
1. Відповідно до пункту 1 «Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції» розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Документації учасник повинен у складі своєї тендерної пропозиції обов’язково розмістити (додати) (розмістити через авторизований електронний майданчик на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель) в електронному вигляді документи передбачені тендерної документацією, зокрема, оригінал або належним чином завірену копію витягу з реєстру платників ПДВ.
Вважаємо, що Замовник обмежив цією вимогою коло потенційних учасників, які не мають витягу з реєстру платників ПДВ, а мають свідоцтво про реєстрацію платника ПДВ, оскільки ці документи є рівнозначними за юридичною ознакою.
Законом України «Про внесення змін до Податкового кодексу України щодо обліку та реєстрації платників податків та удосконалення деяких положень» від 24 жовтня 2013 року № 657-VII з 1 січня 2014 року було відмінено свідоцтва про реєстрацію платника ПДВ і надано право платникам ПДВ за їх запитом отримувати витяги із реєстру платників податку на додану вартість в контролюючих органах. Таким чином, отримання витягів з реєстру платників податку на додану вартість не є обов’язковим для платників. Раніше видані свідоцтва платника ПДВ є дійсними і можуть застосовуватись як витяги з реєстру платників ПДВ.
Крім того, необхідно зауважити, що Скаржник, досить часто приймає участь у відкритих торгах на закупівлю вугілля кам’яного і неодноразово стикався з вимогою замовників щодо надання учасниками у складі тендерної пропозиції саме свідоцтва про реєстрацію платника ПДВ. Натомість, щоб отримати витяг з реєстру платників ПДВ, учаснику необхідно здати до контролюючого органу свідоцтво про реєстрацію платника ПДВ.
Отже, враховуючи однакове юридичне значення витягу з реєстру платників ПДВ та свідоцтва про реєстрацію платника ПДВ, вимога Замовника щодо надання учасником у складі тендерної пропозиції оригіналу або належним чином завіреної копії витягу з реєстру платників ПДВ, без передбачення можливості надання учасником свідоцтва про реєстрацію платника ПДВ, є неправомірною.
2. Згідно пункту 1 «Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції» розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Документації учасник повинен у складі своєї тендерної пропозиції обов’язково розмістити (додати) (розмістити через авторизований електронний майданчик на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель) в електронному вигляді документи передбачені тендерної документацією, зокрема, оригінал відомостей з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України видані уповноваженим органом.
На сьогоднішній день відомості з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України в електронній формі можливо замовити на сайті Міністерства юстиції України (https://usr.minjust.gov.ua/) та отримати Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань в електронній формі.
Відповідно до статті 11 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань» витяги в паперовій та електронній формі мають однакову юридичну силу.
Таким чином, вимога Замовника щодо надання учасником у складі тендерної пропозиції оригіналу відомостей з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України, виданих уповноваженим органом є дискримінаційною.
3. Підпунктом 5.1.1 пункту 5 «Кваліфікаційні критерії до учасників та вимоги, установлені статтею 17 Закону» розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Документації визначено, що у разі, якщо учасник процедури закупівлі користуватиметься залученим транспортним засобом, яким буде постачатися товар, або технічним засобом (або технологічним транспортним засобом або машиною) для навантаження вугілля або автомобільними вагами (або ваговим обладнанням), необхідно надати, зокрема:
- оригінал документу про технічний огляд та оригінал полісу обов'язкового страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів на транспортний засіб, яким буде постачатися товар;
- оригінал експлуатаційного документу на автомобільні ваги (або вагове обладнання), зазначені в довідці, в якому повинно бути засвідчено згідно нормативних документів позитивні результати повірки та/або оригінал свідоцтва про повірку на автомобільні ваги (або вагове обладнання), зазначені в довідці, за встановленою нормативними документами формою з позитивними результатами повірки.
Відповідно до статті 35 Закону України «Про дорожній рух» на кожний транспортний засіб, що пройшов обов’язковий технічний контроль і визнаний технічно справним, суб’єкт проведення обов’язкового технічного контролю складає протокол перевірки його технічного стану, який видається водію транспортного засобу.
Згідно статті 1 Закону України «Про обов’язкове страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів»:
- особи, відповідальність яких застрахована - страхувальник та інші особи, які правомірно володіють забезпеченим транспортним засобом;
- власники транспортних засобів - юридичні та фізичні особи, які відповідно до законів України є власниками або законними володільцями (користувачами) наземних транспортних засобів на підставі права власності, права господарського відання, оперативного управління, на основі договору оренди або правомірно експлуатують транспортний засіб на інших законних підставах;
- страховий поліс - єдина форма внутрішнього договору страхування, яка посвідчує укладення такого договору.
Виходячи з викладеного, поліс обов'язкового страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів видається лише власникам транспортних засобів.
Крім того, експлуатаційний документ на автомобільні ваги (або вагове обладнання) та/або свідоцтво про повірку на автомобільні ваги також має лише власник автомобільних вагів (вагового обладнання).
Виходячи з того, що ФОП Високий Євген Борисович для постачання, навантаження та зважування товару використовує залучені транспортний засіб, технічний засіб та автомобільні ваги (на підставі договорів надання послуг), оригінали вищевказаних документів, у складі тендерної пропозиції, він надати не може, оскільки не вправі вимагати надання йому оригіналів цих документів їх власниками.
Підпунктом 1.3 пункту 1 розділу 3 Документації, визначено, що якщо замовником вимагається завантаження в електронну систему закупівель кольорових сканкопій оригіналів документів, виданих іншим органом, установою, підприємством, організацією (довідок, листів, договорів, сертифікатів, паспортів, інструкцій, повноважень та ін.), то такий документ, має бути перед кольоровим скануванням перевірений Учасником на предмет його оригінальності (що це не кольорова копія, а безпосередньо оригінал документу).
Проте, оригінал документу про технічний огляд, оригінал полісу обов'язкового страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів, оригінал експлуатаційного документу на автомобільні ваги (або вагове обладнання), та/або оригінал свідоцтва про повірку на автомобільні ваги (або вагове обладнання), у випадку використання учасником залучених транспортного засобу, яким буде постачатися товар, технічного засобу (технологічного транспортного засобу) для навантаження вугілля та автомобільних вагів (або вагового обладнання), жодним органом, установою, підприємством, організацією учаснику не видаються.
Виходячи з цього, вимоги Замовника щодо надання учасником у складі тендерної пропозиції оригіналу документу про технічний огляд, оригінал полісу обов'язкового страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів на транспортний засіб, яким буде постачатися товар та оригіналу експлуатаційного документу на автомобільні ваги та/або оригінал свідоцтва про повірку на автомобільні ваги (або вагове обладнання) є дискримінаційними та такими, що порушують норми Закону України «Про публічні закупівлі».
4. Відповідно до підпункту 5.1.1. пункту 5 «Кваліфікаційні критерії до учасників та вимоги, установлені статтею 17 Закону» розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Документації учасники повинні надати у вигляді оригіналу листа у довільній формі з обґрунтуванням відповідності складу (або майданчика, або площадки, або приміщення, або площі, тощо) вимогам чинного законодавства в тому числі в частині пожежної безпеки (з посиланням на норми чинного законодавства України).
Водночас Замовником не вказано, яким чином учасник повинен обґрунтувати відповідність складу (або майданчика, або площадки, або приміщення, або площі, тощо) вимогам чинного законодавства в тому числі в частині пожежної безпеки. Крім того, Замовником не встановлено вимогам якого конкретно чинного законодавства повинен відповідати склад (або майданчик, або площадка, або приміщення, або площа, тощо) учасника.
Таким чином, вважаємо, що відповідно до статті 23 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовник повинен у тендерній документації навести конкретний перелік вимог чинного законодавства (із зазначенням переліку нормативно-правових актів), яким повинен відповідати склад (або майданчик, або площадка, або приміщення, або площа, тощо) учасника, або надати зразок листа, що вимагається Замовником.
5. Підпунктом 5.1.3 пункту 5 «Кваліфікаційні критерії до учасників та вимоги, установлені статтею 17 Закону» розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Документації визначено перелік документів, які повинен подати Учасник для підтвердження того, що він володіє досвідом виконання аналогічного договору, зокрема:
- довідку, складену в довільній формі і скріплену підписом уповноваженої особи Учасника, яка містить інформацію про повне виконання аналогічного договору в 2018 році або в 2019 році. Довідка повинна містити наступну інформацію: повне найменування контрагента (підприємства, організації, установи, тощо) для якого здійснювались поставки вугілля, його код ЄДРПОУ, адреса, телефон, прізвище, ім’я, по батькові особи, яка відповідала за виконання договору та адреса, телефон, прізвище, ім’я, по батькові особи контрагента, яка може підтвердити інформацію зазначену в цій довідці по відповідному контрагенту; номер та дата договору, предмет договору, найменування та обсяг вугілля, поставленого згідно договору.
Таким чином, даною вимогою Замовником встановлено надання учасником інформації про адресу, телефон, прізвище, ім’я, по батькові особи, яка відповідала за виконання договору та адресу, телефон, прізвище, ім’я, по батькові особи контрагента, яка може підтвердити інформацію зазначену в цій довідці по відповідному контрагенту, що порушує норми Закону України «Про публічні закупівлі».
6. Відповідно до підпункту 5.6 пункту 5 «Кваліфікаційні критерії до учасників та вимоги, установлені статтею 17 Закону» розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції», у складі тендерної пропозиції учасник повинен надати оформлену відповідно до вимог цивільного законодавства довіреність на посадову особу замовника, уповноважену здійснювати зв'язок з учасниками, що передбачена в оголошенні про проведення процедури закупівлі, на право отримання інформації щодо відповідності учасника кваліфікаційним критеріям та наявності підстав, зазначених у частині 1 статті 17 Закону, чи зазначення в пропозиції будь-якої недостовірної інформації.
Разом з тим, зразок такої довіреності у складі Документації відсутній.
Таким чином, вважаємо дану вимогу Замовника не обґрунтованою та такою, що порушує норми Закону України «Про публічні закупівлі».
7. Згідно підпункту 6.2 пункту 6 «Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» на запропонований товар під час його транспортування, виробництва, тощо повинні застосовуватися заходи із захисту довкілля, передбачені законодавством України, в тому числі ті, що передбачені згідно ДСТУ 7146:2010, Закону України «Про охорону навколишнього природного середовища», Закону України «Про відходи». Учасником у складі тендерної пропозиції надається інформація у довільній формі щодо зобов'язань учасника дотримуватись заходів із захисту довкілля, в тому числі із зазначенням переліку обов'язків суб'єкта господарювання у сфері захисту довкілля, що передбачені згідно чинного законодавства, в тому числі вказаних у зазначених вище нормативно-правових актах, та заходів, що повинні вчинятися у зв'язку з вказаними обов'язками.
Виходячи з викладеного, вважаємо, що відповідно до статті 23 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовник повинен у тендерній документацій навести конкретний перелік нормативно-правових актів, які містять перелік обов'язків суб'єкта господарювання у сфері захисту довкілля та заходів, що повинні вчинятися у зв'язку з вказаними обов'язками, або надати зразок інформації, що вимагається Замовником.
8. Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 «Інша інформація» розділу 5 «Оцінка тендерної пропозиції» при розрахунку ціни, за яку Учасник згоден виконати замовлення, враховується ціна предмету закупівлі на умовах поставки DDP з урахуванням податків і зборів, що сплачуються або мають бути сплачені, а також витрати на транспортування, навантаження та розвантаження, страхування, сплату митних тарифів та інші витрати згідно вимог діючих законодавчих і розпорядчих актів. Умова DDP регулюється офіційними правилами тлумачення торгових термінів Міжнародної торгової палати (Інкотермс 2010), про що учасником у складі тендерної пропозиції надається документальне підтвердження згоди з порядком формування ціни довільної форми.
Водночас, Замовником не вказано, яке саме документальне підтвердження згоди з порядком формування ціни довільної форми повинен надати учасник у складі тендерної пропозиції, що порушує норми Закону України «Про публічні закупівлі».
9. Підпунктом 4.6 пункту 4 «Істотні умови, що обов’язково включаються до договору про закупівлю» розділу 6 «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» визначено, що учасник повинен надати довідку у довільній формі, яка підтверджує, що учасник ознайомився з проектом договору та гарантує свої зобов’язання за ним та зазначити посаду, прізвища, ім’я, по батькові уповноваженої на підписання договору особи і перелік її повноважень передбачених установчими документами/довіреністю, з обов’язковим наданням документу, який посвідчує таку уповноважену особу.
Фізична особа – підприємець Високий Євген Борисович не уповноважує службових (посадових) осіб на підписання договору, а підписує його безпосередньо сам.
Крім того, фізична особа – підприємець не має установчих документів, які містять перелік її повноважень. Наявність установчих документів, з переліком повноважень посадових осіб передбачена лише для юридичних осіб. Натомість фізична особа – підприємець здійснює господарську діяльність на підставі Свідоцтва про державну реєстрацію або Виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань.
Отже, вимога Замовника щодо зазначення переліку повноважень особи, уповноваженої на підписання договору, передбачених установчими документами/довіреністю є дискримінаційною по відношенню до фізичних осіб – підприємців.
10. Додатком 2 до Документації встановлено, що Учасники процедури закупівлі повинні надати у складі тендерних пропозицій оригінал посвідчення про якість на минулу партію вугілля пропонованої марки (яке повинне бути видане не раніше 2019 року), споживачем в якому повинен бути вказаний учасник процедури торгів (або виробник пропонованої марки вугілля (або будь-який інший суб’єкт господарювання, що здійснює реалізацію та/або відвантаження вугілля учаснику торгів) оригінал або нотаріально засвідчену копію договору з яким надано у складі тендерної пропозиції відповідно до пункту 3 Додатку 2 до тендерної документації.
Дана вимога є дискримінаційною, оскільки учасник (або будь-який інший суб’єкт господарювання, що здійснює реалізацію та/або відвантаження вугілля учаснику торгів) міг не отримувати протягом 2019 року вугілля пропонованої марки (вугілля марки АМ 13-25 та вугілля марки ДГ 13-100), а придбавав та реалізовував вугілля даних марок, або однієї з цих марок, у роках, що передують 2019 року (2017-2018 рр.), тому не може надати в складі тендерної пропозиції оригінал посвідчення про якість на минулу партію вугілля пропонованої марки (видане не раніше 2019 року). Разом з тим, учасник може не мати договірних відносин з безпосереднім виробником вугілля, виходячи з цього, не може надати посвідчення про якість на минулу партію вугілля пропонованої марки (видане не раніше 2019 року), споживачем в якому вказаний виробник пропонованої марки вугілля.
Також, відповідно до пункту 3 Додатку 2 до Документації учасник повинен надати оригінал або нотаріально засвідчену копію дійсного до кінця 2020 року договору (-ів) учасника з виробником (-ми) пропонованої марки вугілля або з будь-яким іншим суб’єктом господарювання, що здійснює реалізацію та/або відвантаження пропонованої марки вугілля учаснику торгів, щодо відвантаження вугілля кам’яного на користь учасника, в тому числі визначеної вимогами даної тендерної документації марки (надається якщо учасник не є виробником пропонованої марки вугілля).
Водночас, згідно пункту 7.3 розділу 7 ДСТУ 7146:2010 «Вугілля кам’яне та антрацит для побутових потреб. Технічні умови» партію вугілля вважають прийнятою до відправлення, якщо від неї відібрано об’єднану товарну пробу згідно з ДСТУ 4096 та оформлено посвідчення якості.
Отже, у випадку, якщо учасник на початку 2020 року укладає договір з виробником (-ми) пропонованої марки вугілля або з будь-яким іншим суб’єктом господарювання, що буде здійснювати реалізацію та/або відвантаження пропонованої марки вугілля учаснику торгів, що буде дійсним до кінця 2020 року, але раніше договірних відносин між ним і учасником не було, учасник не може надати в складі тендерної пропозиції посвідчення якості на партію вугілля пропонованої марки. Натомість, надання учасником копії договору з виробником (-ми) пропонованої марки вугілля або з будь-яким іншим суб’єктом господарювання, що здійснював реалізацію та/або відвантаження пропонованої марки вугілля учаснику торгів, у роках, що передують 2020 року Замовником не передбачено.
Водночас, під час укладання договору на постачання вугілля для побутових потреб повинен бути представлений сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик, що містить основні та додаткові параметри кодифікації вугілля середнього та високого рангів згідно з ГОСТ 30313 та Міжнародною системою кодифікації. Термін дії сертифіката генетичних, технологічних та якісних характеристик – 4 роки. Тому, всі потенційні учасники мають можливість надати у складі тендерної пропозиції сертифікати генетичних, технологічних та якісних характеристик на пропоновані марки вугілля.
Отже, Замовник свідомо звужує коло потенційних учасників цих торгів.
11. Згідно пункту 5 Додатку 2 до Документації учасник повинен надати оригінал або копію сертифікату якості на минулу партію відповідної пропонованої марки вугілля, виданого не раніше 2019 року на ім’я учасника процедури торгів (або виробника пропонованої марки вугілля (або будь-якого іншого суб’єкта господарювання, що здійснює реалізацію та/або відвантаження вугілля учаснику торгів) оригінал або нотаріально засвідчену копію договору з яким надано у складі тендерної пропозиції відповідно до пункту 3 Додатку 2 до тендерної документації) незалежною лабораторією, яка акредитована національним агентством по акредитації України відповідно до вимог стандарту ДСТУ ISO/IEC 17025 (або ISO/IEC 17025), з показниками зольності, загальної вологи, загальної сірки, нижчої теплоти згорання, а також оригінал документа про атестацію відповідної незалежної лабораторії та оригінал акту відбору проб до наданого сертифікату якості по формі згідно ДСТУ 4096-2002.
Згідно з ДСТУ 4096:2002 «Вугілля буре, кам’яне, антрацит, горючі сланці та вугільні брикети. Методи відбору та підготовки проб до лабораторних випробувань» сертифікат якості видається на вироблену та відвантажену партію вугілля відповідною лабораторією.
Таким чином, учасник вже на час торгів повинен мати в наявності вугілля пропонованих марок. Це випливає з того, що в 2019 році учасник або будь-який інший суб’єкт господарювання, що здійснює реалізацію та/або відвантаження вугілля учаснику торгів міг не реалізовувати вугілля саме даних марок, або не проводити випробування даного вугілля незалежною лабораторією. У випадку, якщо учасник або будь-який інший суб’єкт господарювання, що здійснює реалізацію та/або відвантаження вугілля учаснику торгів планує придбання вугілля пропонованих марок в 2020 році, згідно укладеного договору, відповідно до пункту 3 Додатку 2 до тендерної документації, то він не в змозі подати документи, що вимагаються.
Крім того, учасник не може надати в складі тендерної пропозиції оригінал документа про атестацію відповідної незалежної лабораторії, оскільки даний документ видається відповідній лабораторії в одному екземплярі і є її власністю. Тому, учасник в складі тендерної пропозиції може надати тільки копію документа про атестацію відповідної незалежної лабораторії.
Виходячи з викладеного, вважаємо вищенаведені вимоги Замовника такими, що обмежують коло учасників та дискримінують певних суб’єктів господарювання.
12. Згідно пункту 6 Додатку 2 до Документації учасник повинен надати оригінал або копію протоколу випробувань на минулу партію відповідної пропонованої марки вугілля, виданого не раніше 2019 року, в якому замовником випробування повинен бути учасник процедури торгів (або виробник пропонованої марки вугілля (або будь-який інший суб’єкт господарювання, що здійснює реалізацію та/або відвантаження вугілля учаснику торгів) оригінал або нотаріально засвідчену копію договору з яким надано у складі тендерної пропозиції відповідно до пункту 3 Додатку 2 до тендерної документації) незалежною лабораторією, яка акредитована національним агентством по акредитації України відповідно до вимог стандарту ДСТУ ISO/IEC 17025 (або ISO/IEC 17025), з показниками зольності, загальної вологи, загальної сірки, нижчої теплоти згорання, а також оригінал документа про атестацію відповідної незалежної лабораторії.
Згідно з ДСТУ 4096:2002 «Вугілля буре, кам’яне, антрацит, горючі сланці та вугільні брикети. Методи відбору та підготовки проб до лабораторних випробувань» протокол випробувань видається на вироблену та відвантажену партію вугілля відповідною лабораторією.
Таким чином, учасник вже на час торгів повинен мати в наявності вугілля пропонованих марок. Це випливає з того, що в 2019 році учасник або будь-який інший суб’єкт господарювання, що здійснює реалізацію та/або відвантаження вугілля учаснику торгів міг не реалізовувати вугілля саме даних марок, або не проводити випробування даного вугілля незалежною лабораторією. У випадку, якщо учасник або будь-який інший суб’єкт господарювання, що здійснює реалізацію та/або відвантаження вугілля учаснику торгів планує придбання вугілля пропонованих марок в 2020 році, згідно укладеного договору, відповідно до пункту 3 Додатку 2 до тендерної документації, то він не в змозі подати документи, що вимагаються.
Крім того, учасник не може надати в складі тендерної пропозиції оригінал документа про атестацію відповідної незалежної лабораторії, оскільки даний документ видається відповідній лабораторії в одному екземплярі і є її власністю. Тому, учасник в складі тендерної пропозиції може надати тільки копію документа про атестацію відповідної незалежної лабораторії.
Виходячи з викладеного, вважаємо вищенаведені вимогу Замовника дискримінаційними та такими, що порушують норми Закону України «Про публічні закупівлі».
Отже, вважаємо, що зазначені вимоги Документації є дискримінаційними та порушують положення Закону України «Про публічні закупівлі», а саме: частину 1 статті 3, частину 3 статті 5 та частину 4 статті 22.
Виходячи з вищевикладеного та керуючись статтею 18 Закону України «Про публічні закупівлі»,
ПРОСИМО:
1. Прийняти скаргу до розгляду.
2. Прийняти рішення про встановлення порушень процедури закупівлі.
3. Зобов’язати Замовника усунути дискримінаційні вимоги, описані у тексті скарги, шляхом внесення відповідних змін до тендерної документації.
Додаток:
Платіжне доручення про внесення плати за подання скарги.
Фізична особа – підприємець Високий Є.Б.
Розгорнути
Згорнути