Номер вимоги: UA-2020-03-17-001131-b.b1
Статус:
Відповідь надана
Учасник: Товариство з обмеженою відповідальністю «ПРОТЕХ-ІТ-УКРАЇНА», Код ЄДРПОУ:41860186
Дата подання: 18.03.2020 16:44
Шановний Замовнику!
В оприлюдненій тендерній документації Замовником встановлено дискримінаційну вимогу, яка значно обмежує коло потенційних учасників, які могли б взяти участь у зазначеній процедурі закупівлі, що в свою чергу не призведе до максимальної економії та ефективності використання коштів, свідчить про наперед упереджену оцінку тендерних пропозицій учасників.
Відповідно до ч.3 ст.5 Закону, Замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників.
Проте тендерна документація містить наступну вимогу: «8. Учасник повинен мати власний сервісний центр у м. Полтава (в підтвердження у складі пропозиції Учасник повинен надати довідку в довільній формі про наявність власного сервісного центру).»
Дискримінаційною є вимога мати саме ВЛАСНИЙ сервісний центр, що обмежує участь для учасників, які співпрацюють з сервісними центрами на договірних засадах, але не є власниками/не володіють цими сервісними центрами, як того вимагають нинішні вимоги цієї закупівлі.
Частиною 4 статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, тож просимо Замовника виключити вираз «ВЛАСНИЙ» з тендерної документації і викласти вимогу в новій редакції, прописавши можливість брати участь у закупівлі тим учасникам, які співпрацюють з сервісними центрами на договірних засадах та готові надати підтверджуючі документи про наявність стосунків між учасником та сервісним центром.
Встановлена Замовником в тендерній документації вимога суперечить принципам публічних закупівель та підпадає під ознаки дискримінації суб’єктів господарювання згідно ст. 31 Господарського кодексу України. Крім того, закупівлі повинні здійснюватися за принципами встановленими в ст.3 Закону.
Статтею 42 Конституції України встановлено, що держава забезпечує захист конкуренції у підприємницькій діяльності. Не допускаються зловживання монопольним становищем на ринку, неправомірне обмеження конкуренції та недобросовісна конкуренція.
Згідно із ч.5 ст.13 Цивільного кодексу України, не допускаються використання цивільних прав з метою неправомірного обмеження конкуренції, зловживання монопольним становищем на ринку, а також недобросовісна конкуренція.
Усунення вищезазначеної вимоги сприятиме конкуренції серед учасників та максимальній економії коштів.
Розгорнути
Згорнути
Рішення замовника: Вимога не задоволена
Шановний Учасник, розглянувши зміст вашої вимоги, тендерний комітет повідомляє наступне:
що тендерною документацією та проектом договору передбачено гарантійний ремонт товару. Крім того, встановлено вимогу про термін безкоштовного гарантійного обслуговування окремих елементів предмету закупівлі не менше 36 місяців. Зобов’язання щодо виконання такого гарантійного обслуговування покладається на учасника-переможця, з яким буде укладено відповідний договір.
Звертаємо увагу, що відповідно до ч. 1 ст. 509 Цивільного кодексу України, зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов’язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.
Відповідно до ч. 1 ст. 510 Цивільного кодексу України, сторонами у зобов'язанні є боржник і кредитор.
Відповідно до ст. 511 Цивільного кодексу України, зобов'язання не створює обов'язку для третьої особи. У випадках, встановлених договором, зобов'язання може породжувати для третьої особи права щодо боржника та (або) кредитора.
Таким чином, законодавством не передбачено можливості укладення договору між замовником та учасником-переможцем, який створить обов’язок для третьої особи (сервісних центрів – контрагентів учасника-переможця). Такий договір суперечив би засадам цивільного законодавства та вважався б нікчемним. Відповідно, якщо такий сервісний центр відмовиться надавати гарантійне обслуговування чи надаватиме його неякісно, замовник буде позбавлений правових підстав для звернення до такого сервісного центру з позовом – тобто буде позбавлений можливості захистити свої права в судовому порядку.
В той же час, положеннями Закону України «Про публічні закупівлі» не передбачено можливості укладення тристороннього чи багатостороннього договору, сторонами якого, крім замовника та учасника-переможця були б треті особи.
Наявність власного сервісного центру не означає, що гарантійний ремонт може бути виконано лише власними силами такого центру. Таке не випливає й з інших положень тендерної документації. Нормальною практикою вважається залучення сервісними центрами субпідрядних організацій. Одночасно з тим, сторона-покупець звертається саме до сервісного центру продавця, який і несе відповідальність у випадку неналежного виконання послуг з гарантійного обслуговування та ремонту відповідно до положень договору.
Отже, з вищевказаного вбачається, що замовник за наслідками процедури закупівлі, проведеної відповідно до положень Закону України «Про публічні закупівлі», не може укласти договір, який створить обов’язки для третіх осіб (контрагентів учасника-переможця). Укладення такого договору суперечитиме засадам цивільного законодавства, а сам договір буде нікчемним. У зв’язку з цим замовник не матиме права вимоги до сервісного центру, який не належить учаснику-переможцю.
Тендерною документацією не створено перешкод для залучення учасником-переможцем субпідрядних організацій для фактичного здійснення гарантійного ремонту, щодо якого замовник звернувся до сервісного центру учасника-переможця.
Відсутність власного сервісного центру на території міста Полтава обумовить потребу в надмірних витратах замовника для звернення до сервісного центру, що суперечитиме принципу максимальної економії та ефективності, закріпленому в ст. 3 Закону України «Про публічні закупівлі».
У зв’язку з цим, вимога учасника про усунення зі змісту тендерної документації положення про необхідність наявності власного сервісного центру на території міста Полтава не може бути задоволена.
Принагідно звертаємо увагу, що будь-яка умова чи вимога тендерної документації так чи інакше звужує коло потенційних постачальників (учасників). Саме з метою здійснення ефективних та економних закупівель та відбору належних учасників Закон України «Про публічні закупівлі» і передбачає можливість застосування таких умов та вимог. Дискримінація – це нерівний підхід до рівних учасників. В чому саме полягає дискримінація учасника, що подав вимогу, на його думку, зі змісту такої вимоги встановити неможливо.
В той же час, очевидним є факт, що учасник, що подав вимогу, імовірно не відповідає вимогам тендерної документації, та маніпулюючи механізмами, передбаченими Законом України «Про публічні закупівлі» для захисту прав, що дійсно були порушені, намагається домогтись внесення змін до тендерної документації, що були б зручними для нього особисто. При цьому, принципи здійснення закупівель, учасником ігноруються, як і ігнорується той факт, що задоволення його вимоги зробить цю закупівлю неекономною та неефективною, а укладений за результатами закупівлі договір – нікчемним.
Комплексний аналіз вищевказаних обставин повністю виключає можливість задоволення вимоги учасника щодо внесення змін до тендерної документації закупівлі ДК 021:2015: 30210000-4 Машини для обробки даних (апаратна частина) ,(Персональний комп’ютер у комплекті, ноутбук).
Номер вимоги: UA-2020-03-17-001131-b.b2
Статус:
Відповідь надана
Учасник: Товариство з обмеженою відповідальністю «ПРОТЕХ-ІТ-УКРАЇНА», Код ЄДРПОУ:41860186
Дата подання: 20.03.2020 12:42
Шановний Замовнику!
Ми як потенційний Учасник НЕ відмовляємося від виконання всіх гарантійних обов’язків, які покладаються на нас, як постачальника, за умовами даної закупівлі. Ви так само отримаєте відповідне сервісне та гарантійне обслуговування від сервісного центру розміщеного саме у місті Полтава, але з яким постачальник працює на договірних засадах, а не володіє беспосередньо.
Тому незрозумілим Ваше твердження «Відсутність ВЛАСНОГО сервісного центру на території міста Полтава обумовить потребу в надмірних витратах замовника для звернення до сервісного центру», оскільки витрати подібного характеру умовами закупівлі покладаються на постачальника.
Чимало постачальників, що знаходяться в інших регіонах, здійснюють свою діяльність в межах всієї України, при цьому не володіючи ВЛАСНИМИ сервісними центрами в кожному місті країні. Це абсолютно нормальна практика, коли розміщені в одному місті постачальники співпрацюють з розміщеними у іншому місті компаніями, що надають супутні послуги.
Нинішні умови закупівлі є є дискримінаційним по відношенню до інших учасників Процедури закупівлі, які можуть виконати умови поставки та забезпечити відповідне обслуговування у зазначеному Замовником місті Полтава, але у сервісному центрі, з яким укладено відповідніий договір. Нинішні умови закупівлі є лояльними виключно до постачальників, що зареєстровані, знаходяться та здійснюють свою діяльність в Полтаві чи Полтавській області, оскільки логічно, що саме вони відкривають свої ВЛАСНІ сервісні центри безпосередньо в Полтаві
Таким чином ви дискримінуєте учасників за територіальною ознакою, виключаєте можливість реальної конкуренції, штучно обмежуєте коло потенційних учасників.
Вважаємо, що встановлення положення щодо наявності ВЛАСНОГО сервісного центру (а не просто необхідність наявності сервісного центру у місті Полтава, що здійснюватиме гарантійне та сервісне обслуговування товару за цією закупівлею) є незаконним та порушує наші права, як потенційного учасника даних торгів. Вбачаємо в діях Замовника порушення с. 3 ЗУ «Про публічну закупівлю», а саме принципів недискримінації учасників, об’єктивної та неупередженої оцінки тендерних пропозицій, запобігання корупційним діям і зловживання
Подібної думки дотримується і АМКУ. Звертаємо увагу на рішення АМКУ № 341-р/пк-пз від 16.01.2018 р. та рішення № 389-р/пк-пз від 31.01.2017 р.
Тому просимо Замовника виключити вираз «ВЛАСНИЙ» з тендерної документації і викласти вимогу в новій редакції, забезпечивши рівні можливості для всіх потенційних , даючи можливість брати участь у закупівлі тим учасникам, які співпрацюють з сервісними центрами на договірних засадах та готові надати підтверджуючі документи про наявність стосунків між учасником та сервісним центром.
Розгорнути
Згорнути
Рішення замовника: Вимога не задоволена
Шановний Учасник! Розглянувши Вашу вимогу повторно повідомляємо, тендерною документацією та проектом договору передбачено гарантійний ремонт товару, який є предметом даної закупівлі. Крім того, встановлено вимогу про термін безкоштовного гарантійного обслуговування окремих елементів предмету закупівлі не менше 36 місяців. Слід зазначити, що зобов’язання за договором, укладеним за результатами закупівлі, виникають одне перед одним саме між Замовником і Учасником. Зобов’язання щодо виконання гарантійного обслуговування товару, що закуповується, покладається саме на учасника-переможця, з яким буде укладено відповідний договір.
Відповідно до ч. 1 ст. 510 Цивільного кодексу України, сторонами у зобов'язанні є боржник і кредитор.
Відповідно до ст. 511 Цивільного кодексу України, зобов'язання не створює обов'язку для третьої особи. У випадках, встановлених договором, зобов'язання може породжувати для третьої особи права щодо боржника та (або) кредитора.
Таким чином, законодавством не передбачено можливості укладення договору між замовником та учасником-переможцем, який створить обов’язок для третьої особи (сервісних центрів – контрагентів учасника-переможця) без зазначення її як сторони договору.
У випадку, якщо сервісний центр, який не є власним для Учасника, відмовиться надавати гарантійне обслуговування чи надаватиме його неякісно, замовник буде позбавлений правових підстав для звернення до такого сервісного центру з позовом – тобто буде позбавлений можливості захистити свої права в судовому порядку.
В той же час, положеннями Закону України «Про публічні закупівлі» не передбачено можливості укладення тристороннього чи багатостороннього договору, сторонами якого, крім замовника та учасника-переможця були б треті особи.
Отже, з вищевказаного вбачається, що замовник за наслідками процедури закупівлі, проведеної відповідно до положень Закону України «Про публічні закупівлі», не може укласти договір, який створить обов’язки для третіх осіб (контрагентів учасника-переможця).
У зв’язку з цим замовник не матиме права вимоги до сервісного центру, який не належить учаснику-переможцю. До того ж, на момент звернення договір між таким сервісним центром та Учасником вже може бути розірваним.
Одночасно, Тендерною документацією не створено перешкод для залучення учасником-переможцем субпідрядних організацій для фактичного здійснення гарантійного ремонту, щодо якого замовник звернувся до сервісного центру учасника-переможця. Проте, відповідальність за виконання умов договору повинна бути чітко суб’єктно окреслена саме сторонами такого договору.
Враховуючи вищевикладене, Ваша вимога задоволенню не підлягає.
Номер вимоги: UA-2020-03-17-001131-b.b3
Статус:
Відповідь надана
Учасник: ТОВ «Фірма Солті», Код ЄДРПОУ:38630598
Дата подання: 23.03.2020 15:20
У зв’язку з наявністю форс-мажорних обставин (пандемія) прошу встановити строк поставки товару в кількості днів після підписання договору.
Рішення замовника: Вимога не задоволена
Шановний Учасник, відповідно до статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація має містити інформацію щодо строку поставки товарів, виконання робіт, надання послуг.
Також слід зазначити, що Законом не передбачено обов’язку Замовника щодо внесення змін, зокрема в строки поставки товару, у зв’язку із форс-мажорними обставинами, які виникають до укладення договору під час процедури закупівлі. Зазначений у тендерній документації строк поставки – є виробничо-обгрунтованим для Замовника.
Чи є вимоги до учасників закупівлі неупередженими і такими, що не створюють переваги окремим учасникам??
НіВимоги є дискримінаційними суперечать ч 3 ст 5 закону про публічні закупівлі, а саме: В частині ТД (Додаток ДОДАТОК №2, Таблиця 1, Необхідні документи, Пункти 1,2) перешкоджають брати участь в даній Закупівлі обладнанню іноземного походження та яке має дозволи Міжнародного рівня, а також перешкоджає участь інших відчизняних виробників оскільки дані Листи та право використання метуду активації ОА 3.0 лище декілька виробників на території України, що найбільше 2 виробника. Що на самперед створить не доцільне використання коштів та підвищені ціни на обладнання.