Реконструкція існуючого майданчика під спортивний майданчик зі штучним покриттям (штучною травою) розміром 42х22 м по вул. Самбірська в с. Стрілковичі Самбірського району Львівської області (ДСТУ Б Д.1.1-1:2013)

Доброго вечора! Відповідно до п.4 Додатку 2 до ТД учасник повинен підтвердити виконання аналогічних договорів про виконання робіт з будівництва/облаштування або з реконструкції спортивного майданчика зі штучним покриттям Замовникам державної або комунальної форми власності, де витримані обов’язкові технічні вимоги до міні-футбольного покриття, вказані в технічному завданні цієї документації за 2018 рік та за 2019 рік (подається як мінімум 4 копії завірені учасником договорів зазначених в довідці про виконання аналогічних договорів) та оригінали позитивних листів - відгуків про співпрацю відповідно до наданих Учасником аналогічних договорів виданих не раніше березня 2020 року, що відповідають копіям поданих аналогічних договорів від організацій які зазначені в довідці про виконання аналогічних договорів, де зазначено про дотримання обов’язкових технічних вимог до міні-футбольного покриття, вказаних в технічному завданні цієї документації з додаванням фотографій виконаних об'єктів згідно поданих договорів). Зазначена вимога є явно дискримінаціною з наступних підстав: 1. Щодо кількості договорів - Відповідно до п.2 ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв: наявність обладнання та матеріально-технічної бази; наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору. Отже, законодавством України встановлено вимоги щодо наявності досвіду виконання одного аналогічного договору. Вимоги щодо надання копій не менше 4х договорів є неправомірними, та такими, що значно звужують коло учасників тендеру. Зазначена позиція кореспондується з рішенням Постійно діючої адміністративної колегії АМКУ №1279-р/пк-пз від 16.03.2017р, №1002-р\пк-пз від 03.03.2017р., № 2240-р/пк-пз від 26.04.2017. Вимагаємо привести зазначені положення ТД відповідно до вимог чинного законодавства. 2. Щодо року виконання аналогічних договорів - Відповідно до п.2 ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв: наявність обладнання та матеріально-технічної бази; наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору. Отже, законодавством України не встановлено обмежень щодо року виконання одного аналогічного договору. Зазначена позиція кореспондується з рішенням Постійно діючої адміністративної колегії АМКУ№ 2240-р/пк-пз від 26.04.2017. 3. Щодо встановлення вимог саме ідентичного предмету договору "будівництва/облаштування або з реконструкції спортивного майданчика зі штучним покриттям", а не аналогічного договору.Зокрема, розглядаючи скаргу, подану в процедурі закупівлі №UA-2016-09-02-001082-c , Постійно діюча адміністративна колегія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель визнав дискримінаційною вимогу замовника, якою встановлено обов’язок учасників подати в складі тендерної пропозиції документальне підтвердження виконання аналогічного договору, ідентичного предметові закупівлі. При цьому орган оскарження вказав, що для визначення аналогічного предмета закупівлі слід послуговуватись кодом державного класифікатора, який містить не тільки ідентичні або тотожні характеристики, а й подібні чи схожі, що підпадають під відповідний предмет закупівлі.(рішення АМКУ № 797-р/пк-пз від 23.09.2016). В даній закупівлі згідно класифікатора - Інші завершальні будівельні роботи (45450000-6), а отже аналогічними договорами мають бути договори по виконанню робіт згідно цього коду за ДК. 4. Щодо обмеження кола Замовників аналогічних договорів Замовниками комунальної або державної форми власності - Статтями 43 та 44 Господарського кодексу України встановлено, що підприємці мають право без обмежень самостійно здійснювати будь-яку підприємницьку діяльність, яку не заборонено законом. Підприємництво здійснюється на основі: вільного вибору підприємцем видів підприємницької діяльності; самостійного формування підприємцем програми діяльності, вибору постачальників і споживачів продукції, що виробляється, залучення матеріально-технічних, фінансових та інших видів ресурсів, використання яких не обмежено законом, встановлення цін на продукцію та послуги відповідно до закону; комерційного розрахунку та власного комерційного ризику. Статтею 627 Цивільного кодексу України встановлено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. Крім того, серед основних принципів ведення господарської діяльності є принцип свободи діяльності у межах дозволених законом. Згідно статті 317 Господарського кодексу України загальні умови договорів підряду визначаються відповідно до положень Цивільного кодексу України про договір підряду, якщо інше не передбачено цим Кодексом. Відповідно до статті 837 Цивільного кодексу України за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов’язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов’язується прийняти та оплатити виконану роботу. Вимогами статті 846 Цивільного кодексу України визначено, що строки виконання роботи або її окремих етапів встановлюються у договорі підряд. Відповідно до статей 843, 846 Цивільного кодексу України у договорі підряду визначається ціна роботи або способи її визначення. Строки виконання роботи або її окремих етапів встановлюються у договорі підряду. Вимога щодо певного критерію замовника аналогічного договору (державної або комунальної форми власності) є незаконною та дискримінаційною, враховуючи чинні норми матеріального права, встановлення такого кваліфікаційного критерію, як документально - підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору не повинно бути прив’язано виключно до договорів, укладених з такими замовниками, адже учасник може підтвердити досвід виконання аналогічних робіт, що є предметом публічної закупівлі, будь – якими угодами, укладеними із замовниками приватної власності. Зазначене кореспондується з рішенням постійно діючої колегії АМКУ №18569-р/пк-пз від 13.12.2019. Отже вказані вище вимоги Тендерної документації є дискримінаційними, не узгоджуються з основними принципами публічних закупівель та порушують положення Закону України «Про публічні закупівлі». Вимагаємо внести відповідні зміни та усунути порушення, а також привести тендерну документацію відповідно до вимог чинного законодавства.