код за ДК 021:2015 – 0913 (09130000-9) Нафта і дистиляти (Дизельне паливо по смарт-карткам та талонам, м. Запоріжжя (09134200-9)

Товариство з обмеженою відповідальністю «ЗОГ-РІТЕЙЛ» (код ЄДРПОУ 41224168; Юр. адреса: 69001, м. Запоріжжя, бул. Шевченка, буд.28) звертається із вимогою до Запорізького комунального підприємства міського електротранспорту «Запоріжелектротранс», оскільки Замовником було порушено ст. 3 Закону України «Про публічні закупівлі».
Згідно протоколу тендерного комітету Запорізького комунального підприємства міського електротранспорту «Запоріжелектротранс» № 240 від 03.06.2020 року, переможцем процедури закупівлі за предметом код за ДК 021:2015-0913 (09130000-9) Нафта і дистиляти (Дизельне паливо по смарт-картам та талонам м. Запоріжжя 909134200-9) є ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «АВАНГАРД ОІЛ ГРУП».
Відповідно до ст. 3 Закону України «Про публічні закупівлі», закупівля здійснюється за принципами: добросовісної конкуренції серед учасників, максимальної економії та ефективності, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, недискримінації учасників, об’єктивної та не упередженої оцінці тендерних пропозицій , запобігання корупційним діям і зловживанням.
1. Відповідно до ч. 2 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація повинна містити, інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). При цьому технічна специфікація повинна містити: детальний опис товарів, робіт, послуг, що закуповуються, у тому числі їх технічні та якісні характеристики; вимоги щодо технічних і функціональних характеристик предмета закупівлі у разі, якщо опис скласти неможливо або якщо доцільніше зазначити такі показники; посилання на стандартні характеристики, вимоги, умовні позначення та термінологію, пов’язану з товарами, роботами чи послугами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними або національними стандартами, нормами та правилами. Технічна специфікація не повинна містити посилання на конкретну торговельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип предмета закупівлі, джерело його походження або виробника. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим, а специфікація повинна містити вираз "або еквівалент". Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі повинні передбачати необхідність застосування заходів із захисту довкілля; Відповідно до ч. 4 ст. 28 після оцінки пропозицій Замовник розглядає тендерні пропозиції на відповідність вимогам тендерної документації з переліку учасників, починаючи з учасника, пропозиція якого за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною. Строк розгляду тендерної пропозиції, яка за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною, не повинен перевищувати п’яти робочих днів з дня визначення найбільш економічно вигідної пропозиції. Так відповідно до вимог вищезгаданої статті Замовник розглядає почергово на предмет їх відповідності всім вимогам тендерної документації, починаючи з учасника, пропозиція якого за результатом оцінки визначена найбільш економічно вигідною. Всі вимоги Ви, як Замовник закладали самостійно та викладали в тендерній документації. Тобто, кожна Ваша вимога була обґрунтованою і необхідною, перелік документів, що вимагався, - чітким і лаконічним. Відповідно до ст. 30 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовник відхиляє пропозицію, а саме, якщо:
1) учасник: не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону;
не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником;
2) переможець:
відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю;
не надав документи, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 цього Закону;
3) наявні підстави, зазначені у статті 17 і частині сьомій статті 28 цього Закону;
4) тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації.

Тендерна пропозиція переможця містить значні помилки та підлягала відхиленню, як така що не відповідає вимогам. Однак не зважаючи на це, та нехтуючи ст. 30 ЗУ «Про публічні закупівлі» ви закрили очі на дані порушення, нехтуючи таким принципом закупівель, як об’єктивна та неупереджена оцінка пропозицій та визнали переможцем учасника, пропозиція якого не відповідає вимогам. Дана обставина наштовхує на думку, що Замовник має певну «прихильність» до окремого учасника процедури закупівлі. Ваші дії чітко демонструють дискримінаційний підхід до розгляду пропозиції і можуть мати для Вас негативні наслідки у випадку доведення правоохоронними органами у діях винних осіб складу злочину, а відповідно до прийнятого ЗУ «Про публічні закупівлі» Замовнику за визначення переможцем учасника з пропозицією з недоліками «світить» і адміністративна відповідальність, без огляду на причини, які спонукали його до такого рішення.
Відповідно до Додатку 4 до тендерної документації , технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, технічні вимоги «код за ДК 021:2015-0913 (09130000-9) нафта і дистиляти (Дизельне паливо по смарт каркам та талонам, м. Запоріжжя (09134200-9), а саме п. 7.3 «учасник повинен мати талони зареєстрованого торгового знаку (торгової марки), за якими можна отримати на АЗС паливо, та надати у складі пропозиції відповідні підтверджуючи документи щодо права власності або використання торгового знаку (торгової марки), котрий (у) зазначено на талонах»; «п. 8.4. « учасник повинен мати смарт-карти зареєстрованого торгового знаку (торгівельної марки), за якими можна отримати на АЗС паливо, та надати у складі пропозиції відповідні підтверджуючи документи щодо права власності або використання торгового знаку (торгової марки) котрий (у) зазначено на смарт картках».
Нехтуючи умовами тендерної документації, а саме п.7.3, п. 8.4. Учасник замість підтверджуючих документів щодо права власності або використання торгового знаку (торгової марки) котрий (у) зазначено на смарт картках, талонах - надає лише Лист роз’яснення , що в свою чергу не відповідає вимогам тендерної документації, а Ви , як Замовник свою чергу не помітили , а бо «зробили» вигляд що не помітили, та не відхилили тендерну пропозицію переможця, як це передбачено нормами ст.. 30 ЗУ «Про публічні закупівлі», а навпаки визнали ТОВ «АВАНГАРД ОІЛ ГРУП» переможцем.
Крім того звертаємо Вашу увагу, на той, факт, що саме ця заявлена Вами вимога, мала для Вас велике значення, та містилась в іншій закупівлі, а саме: UA- 2020-04-07-002454- b. В свою чергу в відповіді на скаргу ТОВ «НАФТОГАЗ ПЛЮС ЗАПОРІЖЖЯ» ви надали заперечення вказавши наступне: «для забезпечення та дотримання принципів закупівлі, недискримінації учасників, Замовник не зазначає пріоритетність товару тієї чи іншої торгової марки (торгового знаку). Єдиним критерієм, за яким Замовник буде оцінювати пропозиції учасників є максимальна економія, ефективність та відповідність пропозицій учасника умовам закупівлі, а наявність торгової марки (торгового знаку) буде гарантом, поставки, якісного предмету закупівлі, у зв’язку з тим, що торгова марка є обличчям компанії. А якісна торгова марка – це головна перевага компаній. Власником торговельної марки є фізична або юридична особа, на імя якої зареєстровано торговельну марку в національному реєстрі торговельних марок відповідно до законодавства України. Відповідно до ст. 494 ЦК України набуття права інтелектуальної власності на торговельну марку засвідчується свідоцтвом. Відповідно до ст. 495 Ц К України майновими правами інтелектуальної власності на торговельну марку є право на використання торговельної марки, виключне право дозволяти використання торговельної марки, виключне право перешкоджати неправомірному використанню торговельної марки. В тому числі забороняти таке використання та інші майнові права інтелектуальної власності . встановлені законом.
Майнові права інтелектуальної власності на торговельну марку належать володільцю відповідного свідоцтва. Тому потреба у наявності документів про право використання торговельної марки Учасником полягає, зокрема, у забезпеченні торгових та інших чесних звичаїв ведення конкуренції при здійсненні господарської діяльності в умовах ринкових відносин. Крім того документи, що підтверджують право на використання торговельної марки дають підстави вважати, що паливо, яке відпускається є автентичним, якісним. Виробленим за всіма стандартами торговельної марки під якою відпускається особою. Яка має повноваження на введення його у господарській облік. Відповідно до ст. 427 ЦК України, майнові права інтелектуальної власності можуть бути передані відповідно до закону повністю або частково іншій особі, умови передання майнових прав інтелектуальної власності можуть бути визначені договором, який укладається відповідно до цього Кодексу та іншого закону.
2. Відповідно до Додатку 2 до тендерної документації «1.1.документальне підтвердження Учасника кваліфікаційним критеріям на виконання вимог ст. 16 закону, а саме п.3.1.» Учасник від свого імені в довільній формі про виконання аналогічного (-их) договору (ів) за останні 5 років з зазначенням назви контрагента, ЄДРПОУ, контактного телефону. Періоду дії договору, загальної суми Договору з ПДВ та фактичного стану» Не звертаючи на вимоги тендерної документації Учасник, не вказує ні контактний телефон контрагенту, ні період дії договору, ні загальну суму договору разом з ПДВ.
У разі, якщо наша вимога залишиться без задоволення залишаємо за собою право подати скаргу в Антимонопольний комітет України, а також звернутися до правоохоронних органів України із заявою про злочин, передбачений статтею 358 ККУ
На підставі вищевикладеного можна зробити висновок , що вимоги тендерної документації Замовника, які він складає саме, для одних учасників є обов’язковими зі сторони Замовника і вони повинні дотримуватись цих вимог, а інші учасники можуть не дотримуватись вимог та бути визнанні переможцями. Так, як обраний вами переможець в складі тендерної пропозиції надає не достовірну інформацію, в якого велика кількість недоліків, але Ви чомусь не помічаєте. Ваші дії,чітко демонструють дискримінаційний підхід до розгляду пропозицій і можуть мати для вас негативні наслідки у випадку доведення правоохоронними органами винних осіб та складу злочину. А відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» Замовнику за визначенням переможцем учасника з пропозицією з недоліками «світить» адміністративна відповідальність, без огляду на причини, які спонукали його до такого рішення. Враховуючи, що всі вище перелічені факти є суттєвим при визначенні результатів процедури закупівлі просимо врахувати зазначене при розгляді Скарги, а також надати роз’яснення навіщо і для кого Замовником прописуються вищенаведені вимоги у тендерній документації, якщо рішення Замовника в визнанні переможця суперечить його вимогам в тендерній документації.