Придбання та встановлення дорожнього повнокольорового табло змінної інформації на світлодіодах Purchase and installation of a full-color roadmap for variable information on LEDs

Вих.№7099 від 12.05.2020 ОРГАН ОСКАРЖЕННЯ: Постійно діюча адміністративна колегія з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель вул. Митрополита Василя Липківського, 45, м. Київ, 03035 СУБ’ЄКТ ОСКАРЖЕННЯ: ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ІНТЕЛЛІ» Ідентифікаційний код юридичної особи 37593697 Місцезнаходження юридичної особи: 03035, м. Київ, вулиця Льва Толстого, будинок 63, офіс 19 ЗАМОВНИК: КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ЦЕНТР ОРГАНІЗАЦІЇ ДОРОЖНЬОГО РУХУ" (КП "ЦЕНТР ОРГАНІЗАЦІЇ ДОРОЖНЬОГО РУХУ") Ідентифікаційний код юридичної особи 32955518 Місцезнаходження юридичної особи: 03062, м.Київ, вулиця Чистяківська, будинок 19 А ІДЕНТИФІКАТОР ЗАКУПІВЛІ: UA-2020-04-16-000489-a СКАРГА на умови тендерної документації 16 квітня 2020 року Замовником КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ЦЕНТР ОРГАНІЗАЦІЇ ДОРОЖНЬОГО РУХУ" (КП "ЦЕНТР ОРГАНІЗАЦІЇ ДОРОЖНЬОГО РУХУ") (далі – Замовник) було оголошено відкриті торги з публікацією англійською мовою на закупівлю товарів за кодом ДК 021:2015: 32320000-2 — Телевізійне й аудіовізуальне обладнання «Придбання та встановлення дорожнього повнокольорового табло змінної інформації на світлодіодах Purchase and installation of a full-color roadmap for variable information on LEDs» (далі – Процедура закупівлі) з очікуваною вартістю 4825223,00 гривень. Ідентифікатор закупівлі в електронній системі закупівель – UA-2020-04-16-000489-a. ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ІНТЕЛЛІ» (ідентифікаційний код юридичної особи 37593697, вулиця Льва Толстого, будинок 63, офіс 19, м.Київ, 03035) (далі – Суб’єкт оскарження) є досвідченим учасником ринку телевізійного та аудіовізувального обладнання в Україні, що підтверджується низкою успішно виконаних аналогічних договорів (скановані копії договорів додаються до цієї скарги). Відповідно до інформації, що міститься в електронній системі закупівель, станом на дату подання цієї скарги Суб’єктом оскарження було взято участь у 34 процедурах закупівель. 16 квітня 2020 року о 10:11 год. Замовником було завантажено до електронної системи закупівель Тендерну документацію Процедури закупівлі. Ознайомившись із технічними, якісними та кількісними характеристиками предмета закупівлі, проектом договору, а також кваліфікаційними критеріями до учасників Процедури закупівлі, Суб’єкт оскарження дійшов висновку, що відповідає кваліфікаційним та іншим критеріям, встановленим умовами Тендерної документації, має виробничо обґрунтовану можливість виконати договір про закупівлю, поставивши Замовникові предмет закупівлі із відповідними технічними, якісними та кількісними характеристиками. Суб’єкт оскарження є виробником продукції, що є предметом закупівлі, що підтверджується документами виробника (скановані копії документів виробника додаються до цієї скарги). Ознайомившись із оголошенням про проведення Процедури закупівлі та Тендерною документацією Процедури закупівлі, Суб’єкт оскарження прийняв рішення взяти участь в Процедурі закупівлі. Разом із тим, ознайомившись із Тендерною документацією Процедури закупівлі, Суб’єктом оскарження було виявлено вимоги, які перешкоджають його участі у Процедурі закупівлі, безпідставно обмежують коло потенційних учасників Процедури закупівлі, порушують принцип недискримінації учасників та суперечать Закону України «Про публічні закупівлі». І. ВИМОГА НАДАННЯ ПОГОДЖЕНИХ ТЕХНІЧНИХ УМОВ З УПОВНОВАЖЕНИМИ ПІДРОЗДІЛАМИ З ОРГАНІЗАЦІЇ БЕЗПЕКИ ДОРОЖНЬОГО РУХУ ПРИ МВС УКРАЇНИ. Пункт 6 «Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» (сторінки 7-8 Тендерної документації) Процедури закупівлі містить наступну вимогу до змісту тендерної пропозиції: 6 Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі … Учасники процедури закупівлі повинні надати в складі тендерної пропозиції: 1) підписану інформацію про відповідність запропонованого товару встановленим технічним, якісним, кількісним характеристикам предмета закупівлі; 2) документи, зазначені в Додатку № 4; 3) довідку у довільній формі щодо застосування Учасником заходів із захисту довкілля. У свою чергу пункт 1 Додатку 4 до Тендерної документації «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» (сторінка 18 Тендерної документації) містить наступну вимогу: «ДПТЗІ повинні бути виготовленні відповідно до Технічних Умов виробника, які погодженні з уповноваженими підрозділами з організації безпеки дорожнього руху при МВС України». Також пункт 11 «Перелік необхідних документів» Додатку 4 до Тендерної документації «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» (сторінка 22 Тендерної документації) містить наступну вимогу: «в) Копію титульної сторінки Технічних Умов на серійне виробництво, з відміткою про погодження уповноваженими підрозділами з організації безпеки дорожнього руху при МВС України». Суб’єкт оскарження має можливість поставити товар, що є предметом закупівлі та повністю відповідає технічним характеристикам предмету закупівлі. Товар, що пропонується Суб’єктом оскарження, виготовляється за технічними умовами, розробленими та затвердженими в установленому порядку ТУ У 26.5-37593697-002:2017 «Дорожнє повнокольорове табло змінної інформації на світлодіодах» (сканована копія перших двох сторінок, зміст яких не становить комерційну таємницю Суб’єкта оскарження – додається). Проте технічні умови на серійне виробництво, погоджені у спосіб, зазначений вище – відсутні, та надати технічні умови, погоджені з уповноваженими підрозділами з організації безпеки дорожнього руху при МВС України – вбачається об’єктивно неможливим, виходячи з наступного. До 26 квітня 2019 року діяло Положення про Центр безпеки дорожнього руху та автоматизованих систем при МВС, затверджене Наказом МВС України від 27.10.2011 року № 808. Відповідно до пункту 3.10 зазначеного Положення, Центр безпеки дорожнього руху та автоматизованих систем при МВС мав наступне повноваження: «3.10. Розробляє або бере участь у розробленні та погоджує вимоги і технічні умови щодо виготовлення засобів організації та управління дорожнім рухом, бере участь у їх випробуваннях». Проте, згідно з Наказом МВС України від 26 квітня 2019 року № 333 «Про визнання такими, що втратили чинність, наказів Міністерства внутрішніх справ України», зазначений вище Наказ МВС України від 27.10.2011 року № 808 визнаний таким, що втратив чинність. Наказом Міністерства внутрішніх справ України від 30.11.2015 року № 1532 «Про ліквідацію Департаменту Державної автомобільної інспекції МВС України, Центру безпеки дорожнього руху та автоматизованих систем при МВС, управлінь Державної автомобільної інспекції ГУМВС, УМВС України в Автономній Республіці Крим, областях» було ліквідовано Центр безпеки дорожнього руху та автоматизованих систем при МВС. Відповідно до відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань, юридична особа «ЦЕНТР БЕЗПЕКИ ДОРОЖНЬОГО РУХУ ТА АВТОМАТИЗОВАНИХ СИСТЕМ ПРИ МВС (ЦБДР ТА АС)» (ідентифікаційний код юридичної особи 34046210) перебуває у стані припинення з 07.12.2015 року. За результатами аналізу чинного законодавства України, доходимо висновку, що станом на дату подання цієї скарги відсутні «уповноважені підрозділи з організації безпеки дорожнього руху при МВС України», які б володіли повноваженням щодо погодження технічних умов на виробництво товару, що є предметом закупівлі. Так, відповідно до статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Правові та соціальні основи дорожнього руху з метою захисту життя та здоров'я громадян, створення безпечних і комфортних умов для учасників руху та охорони навколишнього природного середовища визначає Закон України «Про дорожній рух». Відповідно до статті 4 Закону України «Про дорожній рух», до компетенції Кабінету Міністрів України у сфері дорожнього руху належить, зокрема, визначення порядку оформлення і видачі погоджень та дозволів, надання інших послуг, пов'язаних із забезпеченням безпеки дорожнього руху, а також визначення розміру плати за оформлення і видачу таких погоджень та дозволів, надання відповідних послуг. Згідно зі статтею 52-1 Закону України «Про дорожній рух» до повноважень Міністерства внутрішніх справ України у сфері забезпечення безпеки дорожнього руху належать, зокрема, погодження проектів конструкцій транспортних засобів у частині дотримання вимог щодо забезпечення безпеки дорожнього руху. Інші повноваження щодо погоджень технічних умов підрозділами Міністерства внутрішніх справ України чинним Законом України «Про дорожній рух» не передбачені. Також відсутність повноваження щодо погодження технічних умов у підрозділів Міністерства внутрішніх справ України вбачається за результатами аналізу наступних нормативно-правових актів чинного законодавства України: • Положення про Міністерство внутрішніх справ України, затверджене Постановою Кабінету Міністрів України від 28 жовтня 2015 р. № 878 (у редакції від 30 серпня 2019 року); • Перелік платних послуг, які надаються підрозділами Міністерства внутрішніх справ та Державної міграційної служби, і розмір плати за їх надання, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 4 червня 2007 р. N 795 (у редакції від 08 грудня 2018 року); • Положення про Державну автомобільну інспекцію Міністерства внутрішніх справ, затверджене постановою Кабінету Міністрів України від 14 квітня 1997 р. N 341 (у редакції від 18 червня 2014 року). Таким чином, вимога надання технічних умов, погоджених із уповноваженими підрозділами з організації безпеки дорожнього руху при МВС України – вбачається об’єктивно неможливою для виконання. Наслідки невиконання вимоги учасником передбачені умовами Тендерної документації Процедури закупівлі та Законом України «Про публічні закупівлі». Згідно з пунктом 4 частини 1 статті 30 Закону України «Про публічні закупівлі», пунктом 3 «Відхилення тендерних пропозицій» розділу V «Оцінка тендерної пропозиції» Тендерної документації Процедури закупівлі, замовник відхиляє тендерну пропозицію в разі якщо тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації. Виходячи з викладеного, вимога надання технічних умов, погоджених із уповноваженими підрозділами з організації безпеки дорожнього руху при МВС України, є обов’язковою для виконання. Невиконання цієї вимоги тягне за собою відхилення тендерної пропозиції учасника. Отже, вимога надання технічних умов, погоджених із уповноваженими підрозділами з організації безпеки дорожнього руху при МВС України (далі – Оскаржувана вимога-1) обмежує коло потенційних учасників Процедури закупівлі лише тими учасниками, які пропонують товар, що виробляється за технічними умовами, розробленими та погодженими до 26 квітня 2019 року – тобто до моменту втрати чинності Положенням про Центр безпеки дорожнього руху та автоматизованих систем при МВС, затверджене Наказом МВС України від 27.10.2011 року № 808, пункт 3.10 якого передбачав повноваження щодо такого погодження, або до 30 листопада 2015 року – дати видання Наказу Міністерства внутрішніх справ України від 30.11.2015 року № 1532, яким було ліквідовано Центр безпеки дорожнього руху та автоматизованих систем при МВС. Оскаржувана вимога-1 позбавляє можливості брати участь у закупівлі учасників, які пропонують товари, що повністю відповідають вимогам до предмету закупівлі, проте до 30 листопада 2015 року не звертались до Центру безпеки дорожнього руху та автоматизованих систем при МВС щодо їх погодження, у тому числі позбавляє можливості брати участьу Процедурі закупівлі Суб’єкта оскарження. Відповідно до частини 1 статті 3 Закону України «Про публічні закупівлі», закупівлі здійснюються за принципом, зокрема, недискримінації учасників. Відповідно до статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі», вітчизняні та іноземні учасники всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель на рівних умовах. Замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Вважаємо, що встановленням Оскаржуваної вимоги-1 Замовник порушив один із принципів здійснення закупівель, встановлених статтею 3 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме – принцип недискримінації учасників, а також права та законні інтереси Суб’єкта оскарження, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі. Зважаючи на викладене вище, з метою надання можливості участі у Процедурі закупівлі Суб’єкту оскарження, вважаємо, що до Тендерної документації необхідно внести зміни, а саме – виключити з Тендерної документації вимогу надання технічних умов (першої сторінки технічних умов), погоджених із уповноваженими підрозділами з організації безпеки дорожнього руху при МВС України – як дискримінаційну. 2. ВИМОГА НАДАННЯ ЛІЦЕНЗІЇ ДАБІ НА ВИКОНАННЯ МОНТАЖУ ТА ПУСКОНАЛАГОДЖУВАЛЬНИХ РОБІТ. Пункт 6 «Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» (сторінки 7-8 Тендерної документації) Процедури закупівлі містить наступну вимогу до змісту тендерної пропозиції: 6 Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі … Учасники процедури закупівлі повинні надати в складі тендерної пропозиції: 1) підписану інформацію про відповідність запропонованого товару встановленим технічним, якісним, кількісним характеристикам предмета закупівлі; 2) документи, зазначені в Додатку № 4; 3) довідку у довільній формі щодо застосування Учасником заходів із захисту довкілля. У свою чергу пункт 11 «Перелік необхідних документів» Додатку 4 до Тендерної документації «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» (сторінка 22 Тендерної документації) містить наступну вимогу: «д) Ліцензію ДАБІ на виконання монтажу та пусконалагоджувальних робіт.». Суб’єкт оскарження має можливість поставити товар, що є предметом закупівлі та повністю відповідає технічним характеристикам предмету закупівлі. Проте у Субєкта оскарження відсутня Ліцензія ДАБІ на виконання монтажу та пусконаладжувальних робіт, отримати та надати таку ліцензію вбачається об’єктивно неможливим, виходячи з наступного. До 18 березня 2020 року діяла Постанова Кабінету Міністрів України від 30 березня 2016 р. № 256 «Деякі питання ліцензування будівництва об’єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об’єктів із середніми та значними наслідками», якою було затверджено Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з будівництва об’єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об’єктів із середніми та значними наслідками; перелік видів робіт із провадження господарської діяльності з будівництва об’єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об’єктів із середніми та значними наслідками, які підлягають ліцензуванню. Зокрема, до переліку будівельних та монтажних робіт загального призначення, які відповідно до зазначеного вище Переліку підлягали ліцензуванню, належали: 1.12.00 монтаж технологічного устаткування; 1.13.00 виконання пусконалагоджувальних робіт. Проте було прийнято Постанову Кабінету Міністрів України від 13 березня 2020 р. № 218 «Про ліквідацію Державної архітектурно-будівельної інспекції та внесення змін до деяких постанов Кабінету Міністрів України», а також Постанову Кабінету Міністрів України від 13 березня 2020 р. № 219 «Про оптимізацію органів державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду». 18 березня 2020 року ці постанови набули чинності, оскільки були оприлюднені у виданні «Урядовий кур’єр» (№ 51). Згідно з пунктом 6 Постанову Кабінету Міністрів України від 13 березня 2020 р. № 219 «Про оптимізацію органів державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду», було визнано такими, що втратили чинність, постанови Кабінету Міністрів України згідно з переліком, у тому числі - Постанову Кабінету Міністрів України від 30 березня 2016 р. № 256 “Деякі питання ліцензування будівництва об’єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об’єктів із середніми та значними наслідками)”. Також згідно з пунктом 8 Постанови Кабінету Міністрів України від 13 березня 2020 р. № 219 «Про оптимізацію органів державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду», з Переліку органів ліцензування, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 5 серпня 2015 року № 609, було виключено Держархбудінпекцію (у графі «Найменування органу ліцензування» пункт 9 виключено). Відповідно до статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Отже, станом на дату подання цієї скарги ДАБІ не є органом ліцензування і одержати ліцензію ДАБІ вбачається об’єктивно неможливим. Наслідки невиконання вимоги учасником передбачені умовами Тендерної документації Процедури закупівлі та Законом України «Про публічні закупівлі». Згідно з пунктом 4 частини 1 статті 30 Закону України «Про публічні закупівлі», пунктом 3 «Відхилення тендерних пропозицій» розділу V «Оцінка тендерної пропозиції» Тендерної документації Процедури закупівлі, замовник відхиляє тендерну пропозицію в разі якщо тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації. Виходячи з викладеного, вимога надання ліцензії ДАБІ на виконання монтажу та пусконалагоджувальних робіт є обов’язковою для виконання. Невиконання цієї вимоги тягне за собою відхилення тендерної пропозиції учасника. Отже, вимога надання ліцензії ДАБІ на виконання монтажу та пусконалагоджувальних робіт (далі – Оскаржувана вимога-2) обмежує коло потенційних учасників Процедури закупівлі лише тими учасниками, які встигли отримати ліцензію на виконання монтажу та пусконаладжувальних робіт у ДАБІ до 18 березня 2020 року – тобто до моменту втрати ДАБІ статусу органу ліцензування та втрати чинності Постановою Кабінету Міністрів України від 30 березня 2016 р. № 256 “Деякі питання ліцензування будівництва об’єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об’єктів із середніми та значними наслідками)”. Оскаржувана вимога-2 позбавляє можливості брати участь у закупівлі учасників, які пропонують товари, що повністю відповідають вимогам до предмету закупівлі, проте до 18 березня 2020 року не отримали ліцензію на виконання монтажу та пусконаладжувальних робіт у ДАБІ, у тому числі позбавляє можливості брати участь у Процедурі закупівлі Суб’єкта оскарження. Відповідно до частини 1 статті 3 Закону України «Про публічні закупівлі», закупівлі здійснюються за принципом, зокрема, недискримінації учасників. Відповідно до статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі», вітчизняні та іноземні учасники всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель на рівних умовах. Замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Вважаємо, що встановленням Оскаржуваної вимоги-2 Замовник порушив один із принципів здійснення закупівель, встановлених статтею 3 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме – принцип недискримінації учасників, а також права та законні інтереси Суб’єкта оскарження, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі. Зважаючи на викладене вище, з метою надання можливості участі у Процедурі закупівлі Суб’єкту оскарження, вважаємо, що до Тендерної документації необхідно внести зміни, а саме – виключити з Тендерної документації вимогу надання ліцензії ДАБІ на виконання монтажу та пусконалагоджувальних робіт – як дискримінаційну. 3. ВИМОГА ЩОДО НАДАННЯ ЗРАЗКІВ ТОВАРУ ПЕРЕМОЖЦЕМ ПРОЦЕДУРИ ЗАКУПІВЛІ. Додаток 4 до Тендерної документації «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» (сторінки 22-23 Тендерної документації) містить наступну вимогу: «З метою підтвердження якості товару, та згідно із частиною 1 статті 268 Господарського кодексу України, переможець торгів, повинен надати Замовнику зразки товару згідно технічного завдання у строк не пізніше 3-х робочих днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір. На зразках повинен бути ярлик скріплений печаткою (за наявності) та підписом Учасника, на якому вказується: напис «ЗРАЗОК», найменування учасника процедури закупівлі (в т.ч. код ЄДРПОУ) та найменування предмета закупівлі. Витрати на транспортування зразків товару та самого товару (предмета закупівлі) повинні відбуватися за рахунок переможця торгів. Товар приймається за наступною адресою: 03062, м. Київ, вул. Чистяківська, 19 А, в робочі дні та години (з 9:00 до 15:00, з понеділка по п’ятницю). Під час прийняття зразків перевіряється їх відповідність технічним, якісним та іншим характеристикам предмета закупівлі викладеним в даному додатку. Зразки приймаються згідно з Актом приймання – передачі. При виявленні невідповідності наданих зразків характеристикам предмета закупівлі викладеним в даному додатку, вказані зразки не приймаються Замовником та підлягають поверненню. Втрати учасника, пов’язані з підготовкою та поданням тендерної пропозиції (в тому числі з поданням зразків) не відшкодовуються, (в тому числі у разі відміни процедури закупівлі чи визнання її такою, що не відбулася). Неподання переможцем торгів зразків або подання їх зразкам які не відповідають характеристикам предмета закупівлі викладеним в даному додатку, буде вважатись відмовою переможця торгів від підписання договору про закупівлю». Наведена вимога (далі – Оскаржувана вимога-3) є протиправною, порушує принципи недискримінації, прозорості та відкритості на всіх стадіях процедури закупівлі, запобігання корупційним діям та зловживанням, а також порушує законні інтереси Суб’єкта оскарження, виходячи з наступного. По-перше, щодо протиправності вимоги та порушення принципів проведення закупівель слід зазначити, що відповідно до частини 3 статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі», переможець торгів у строк, що не перевищує п’яти днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, повинен надати замовнику документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6 і 8 частини першої цієї статті. Закон України «Про публічні закупівлі» в редакції, чинній на дату оголошення Процедури закупівлі, не передбачає можливості встановлення вимоги до переможця Процедури закупівлі щодо надання зразків предмету закупівлі, порядку визначення їх відповідності або невідповідності умовам Тендерної документації, встановлення залежності між характеристиками зразків та визнанням переможця таким, що відмовився від укладання договору про закупівлю. Відповідно до пункту 2 частини 1 статті 30 Закону України «Про публічні закупівлі», замовник відхиляє тендерну пропозицію в разі якщо переможець: відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю; не надав документи, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 цього Закону. Зважаючи на формулювання Оскаржуваної вимоги-3, згідно з якою «Неподання переможцем торгів зразків або подання їх зразкам які не відповідають характеристикам предмета закупівлі викладеним в даному додатку, буде вважатись відмовою переможця торгів від підписання договору про закупівлю», Замовником встановлено для себе можливість визначити наявність відмови учасника, якого визначено переможцем, від підписання договору про закупівлю, від незалежних від учасника причин, а саме: у разі відмови Замовника від прийняття зразків, відмови від підписання акту приймання-передачі, твердження Замовника про невідповідність таких зразків умовам Тендерної документації. У тендерній документації також не встановлено порядок контролю з боку учасників, чи дійсно надав учасник з найменшою тендерною пропозицією передбачені тендерною документацією зразки Замовникові, що створює умови для зловживань з боку Замовника та учасників. Відповідно до частини першої статті 3 Закону України «Про публічні закупівлі» закупівлі здійснюються за принципами, зокрема: добросовісна конкуренція серед учасників; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; об’єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій; запобігання корупційним діям і зловживанням. Згідно з частиною 1 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» вітчизняні та іноземні учасники всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель на рівних умовах. Відповідно до частини 3 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Вважаємо, що Оскаржувана вимога-3 порушує принципи відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, запобігання корупційним діям і зловживанням, оскільки додає до порядку проведення Процедури закупівлі непередбачену Законом стадію, яка відбуватиметься поза межами електронної системи закупівель, у невизначеному та невідомому учасникам порядку та може призвести до одноосібного прийняття рішення Замовником про визнання учасника таким, що відмовився від укладення договору про закупівлю. Звертаємо увагу, що питання законності встановлення цим самим Замовником ідентичної Оскаржуваної вимоги-3 вже було предметом розгляду Органом оскарження у закупівлі № UA-2019-09-19-000340-a «ДК 021:2015: 34990000-3 — Регулювальне, запобіжне, сигнальне та освітлювальне обладнання». За результатами розгляду скарги № UA-2019-09-19-000340-a.a2 у зазначеній процедурі закупівлі Орган оскарження прийняв рішення від 04.11.2019 №15920, яким зобов’язав Замовника внести зміни до Тендерної документації, дійшовши наступних висновків: «За таких умов Замовником може бути визначено наявність відмови учасника, якого визначено переможцем, від підписання договору, з незалежних від учасника підстав, зокрема, у разі відмови Замовника прийняти зразки, буде вважатись ненаданням зразків. Статтею 3 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною третьою статті 5 Закону замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, які обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог у спосіб, наведений вище, порушують вимоги частини третьої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені статтею 3 Закону. Виходячи з вищевикладеного, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині». По-друге, в Оскаржуваній вимозі-3 наявні ознаки вимоги надання неправомірної вигоди на користь Замовника. Відповідно до частини 7 статті 2 Закону України «Про публічні закупівлі», забороняється придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур, визначених цим Законом, та укладання договорів, які передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур, визначених цим Законом. Усупереч зазначеній вище нормі Закону, Замовник вимагає поставити та надати в його володіння частину товару ДО укладення договору про закупівлю із переможцем процедури закупівлі. Зазначена частина товару має значну вартість, виходячи з наступного. Відповідно до Додатку 4 до Тендерної документації «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» (сторінка 18 Тендерної документації) предметом закупівлі є Дорожнє повнокольорове табло змінної інформації на світлодіодах у кількості 17 штук. Згідно з пунктом 10 Оголошення про проведення відкритих торгів № UA-2020-04-16-000489-a, розмір бюджетного призначення за кошторисом або очікувана вартість предмета закупівлі складає 4 825 223,00 гривень. Отже, очікувана вартість 1 штуки товару, що є предметом закупівлі, складає до 283836,65 гривень. При цьому відповідно до пункту 3 Додатку 4 до Тендерної документації «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» (сторінка 19 Тендерної документації), щодо комплектації товару наявна вимога: «Необхідно надати програмне забезпечення та комплект драйверів, кабелів для підключення контролера табло до персональних комп’ютерів, ноутбуків зі встановленими операційними системами Windows 10, та відображення візуальної інформації з даних пристроїв на табло». Вартість програмного забезпечення для належного функціонування товару, що є предметом закупівлі, може досягати 50% очікуваної вартості предмета закупівлі, що підтверджується комерційними пропозиціями розробників. Таким чином, сумарна вартість зразків товару, надання яких вимагає Замовник не пізніше 3-х робочих днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, складає від 283836,65 до 2 412611,5 гривень. Згідно з умовами Додатку 4 до Тендерної документації, «Втрати учасника, пов’язані з підготовкою та поданням тендерної пропозиції (в тому числі з поданням зразків) не відшкодовуються, (в тому числі у разі відміни процедури закупівлі чи визнання її такою, що не відбулася»). Також Замовником у Тендерній документації не встановлено терміну повернення цих зразків, порядку та тривалості володіння та користування ними, мети та порядку їх дослідження Замовником. Відповідно до частини 1 статті 717 Цивільного кодексу України, за договором дарування одна сторона (дарувальник) передає або зобов'язується передати в майбутньому другій стороні (обдаровуваному) безоплатно майно (дарунок) у власність. За своєю правовою природою, відносини безоплатного передання майна у власність мають ознаки договору дарування. Таким чином, доходимо висновку, що Замовник обмежує коло потенційних учасників процедури закупівлі лише тими учасниками, які протягом трьох робочих днів з моменту оприлюднення повідомлення про намір укласти договір готові безкоштовно надати у власність Замовника (подарувати) на невстановлений строк та для невстановлених цілей товар загальною вартістю від 283836,65 до 2 412611,5 гривень. Можливість встановлення таких додаткових грошових обтяжень не передбачена Законом України «Про публічні закупівлі» та прямо суперечить частині 7 статті 2 Закону України «Про публічні закупівлі». Суб’єкт оскарження має можливість виробити та поставити товар, що є предметом закупівлі, на умовах договору про закупівлю, проте не має виробничої можливості дарувати Замовнику товар загальною вартістю від 283836,65 до 2 412611,5 гривень. Оскаржувана вимога-3 порушує законний інтерес Суб’єкта оскарження взяти участь у Процедурі закупівлі, оскільки встановлює необґрунтовані та протиправні перешкоди участі у Процедурі закупівлі. Відповідно до частини 2 статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі», скарги, що стосуються тендерної документації та/або прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, установленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення торгів, але не пізніше ніж за чотири дні до дати, установленої для подання тендерних пропозицій. Відповідно до частини 9 статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі» за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про закупівлі, передбаченої цим Законом) та про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства, або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі. На підставі викладеного, керуючись статтями 3, 5, 18 Закону України «Про публічні закупівлі», ПРОСИМО: 1. Прийняти цю скаргу до розгляду. 2. Прийняти рішення про встановлення порушення Замовником КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО «ЦЕНТР ОРГАНІЗАЦІЇ ДОРОЖНЬОГО РУХУ» (КП «ЦЕНТР ОРГАНІЗАЦІЇ ДОРОЖНЬОГО РУХУ») (ідентифікаційний код юридичної особи 32955518) статті 3, частини 3 статті 5, статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» у Процедурі закупівлі товарів за кодом ДК 021:2015: 32320000-2 — Телевізійне й аудіовізуальне обладнання «Придбання та встановлення дорожнього повнокольорового табло змінної інформації на світлодіодах Purchase and installation of a full-color roadmap for variable information on LEDs», оголошеній за ідентифікатором № UA-2020-04-16-000489-a шляхом встановлення умов Тендерної документації: 2.1. У пунктах 1, 11 Додатку 4 до Тендерної документації «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі»: «ДПТЗІ повинні бути виготовленні відповідно до Технічних Умов виробника, які погодженні з уповноваженими підрозділами з організації безпеки дорожнього руху при МВС України», а також вимога надати: «в) Копію титульної сторінки Технічних Умов на серійне виробництво, з відміткою про погодження уповноваженими підрозділами з організації безпеки дорожнього руху при МВС України». 2.2. У пункті 11 «Перелік необхідних документів» Додатку 4 до Тендерної документації «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» вимога надати «д) Ліцензію ДАБІ на виконання монтажу та пусконалагоджувальних робіт.». 2.3. У Додатку 4 до Тендерної документації «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» вимога щодо надання зразків товару переможцем процедури закупівлі: «З метою підтвердження якості товару, та згідно із частиною 1 статті 268 Господарського кодексу України, переможець торгів, повинен надати Замовнику зразки товару згідно технічного завдання у строк не пізніше 3-х робочих днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір. На зразках повинен бути ярлик скріплений печаткою (за наявності) та підписом Учасника, на якому вказується: напис «ЗРАЗОК», найменування учасника процедури закупівлі (в т.ч. код ЄДРПОУ) та найменування предмета закупівлі. Витрати на транспортування зразків товару та самого товару (предмета закупівлі) повинні відбуватися за рахунок переможця торгів. Товар приймається за наступною адресою: 03062, м. Київ, вул. Чистяківська, 19 А, в робочі дні та години (з 9:00 до 15:00, з понеділка по п’ятницю). Під час прийняття зразків перевіряється їх відповідність технічним, якісним та іншим характеристикам предмета закупівлі викладеним в даному додатку. Зразки приймаються згідно з Актом приймання – передачі. При виявленні невідповідності наданих зразків характеристикам предмета закупівлі викладеним в даному додатку, вказані зразки не приймаються Замовником та підлягають поверненню. Втрати учасника, пов’язані з підготовкою та поданням тендерної пропозиції (в тому числі з поданням зразків) не відшкодовуються, (в тому числі у разі відміни процедури закупівлі чи визнання її такою, що не відбулася). Неподання переможцем торгів зразків або подання їх зразкам які не відповідають характеристикам предмета закупівлі викладеним в даному додатку, буде вважатись відмовою переможця торгів від підписання договору про закупівлю». 3. Зобов’язати замовника КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО «ЦЕН