Бензин та дизельне паливо Petrol and diesel fuel

До Антимонопольного комітету України Адреса: вул. Митрополита Василя Липківського, 45 м. Київ 03035 Суб’єкт оскарження: ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ОМТБ» (код ЄДРПОУ 41902938) Адреса: 46009, Тернопільська область, місто Тернопіль, вул. Достоєвського, буд. 11. електронна пошта: 1omtb1@gmail.com телефон (050)674-77-59 Замовник: ВІДКРИТЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "ТЕРНОПІЛЬОБЛЕНЕРГО" (код ЄДРПОУ 00130725) Адреса: 46010, Тернопільська область, місто Тернопіль, вулиця Енергетична, будинок 2 електронна пошта: t.dyakiv@toe.te.ua телефон: (0352) 23-96-81 Інформація про закупівлю ID: 20f60d3020af4b1ba362fc5151501600 Ідентифікатор закупівлі: UA-2020-04-17- 004427-b Дата, коли суб’єкту оскарження стало відомо про неправомірні дії Замовника – 26.05.2020 року _______________ Плата за подання скарги – 5000 грн. Без ПДВ. (дата оприлюднення: 17.04.2020 року ) СКАРГА На дії Замовника Замовником торгів було розпочато процедуру закупівлі (відкриті торги) ідентифікатор закупівлі: UA-2020-04-17-004427-b. Товариство з обмеженою відповідальністю «ОМТБ» (надалі - Підприємство) виявило бажання взяти участь у відповідному тендері та згідно ТД подало тендерну пропозицію. Предметом закупівлі було, - «ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник», код CPV 09130000-9 «Нафта і дистиляти» (Бензин та дизельне паливо)», що зазначено у оголошенні та ТД. За результатами розгляду пропозиції Підприємства, Замовником було прийнято рішення про відхилення пропозиції Підприємства (протокол розгляду тендерних пропозицій: UA-2020-04-17-004427-b від 25 травня 2020 року). Підставою для відхилення зазначено наступне – «Не відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16,Не відповідає вимогам тендерної документації Відповідно до п.1 ч.1 ст.30 Закону – учасник не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 Закону, а саме: в складі тендерної пропозиції не надано підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію «Наявність обладнання та матеріальнотехнічної бази» згідно Додатку 1 до тендерної документації. Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 30 Закону - тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації, а саме: 1). В складі тендерної пропозиції не надано документів, які підтверджують відповідність учасника кваліфікаційному критерію «Наявність обладнання та матеріально-технічної бази» згідно Додатку 1 до тендерної документації, а саме – відсутні документи: - Лист в довільній формі, за підписом уповноваженої особи Учасника та завірений печаткою (в разі її використання), в якому зазначається інформація про наявність в Учасника власного або орендованого оптового складу для зберігання та відпуску нафтопродуктів (нафтобази), розташованого в м. Тернопіль. - Завірена підписом уповноваженої особи Учасника та печаткою (в разі її використання) копія свідоцтва про право власності або договору купівлі-продажу вказаного в листі об’єкту, якщо він власний, або завірена підписом уповноваженої особи Учасника та печаткою (в разі її використання) копія діючого договору оренди або суборенди вказаного в листі об’єкту, якщо він орендований. 2). В складі тендерної пропозиції не надано довідки у довільній формі, яка підтверджує, що технічні, якісні характеристики предмета закупівлі відповідають встановленим/зареєстрованим діючим нормативним актам діючого законодавства (державним стандартам (технічним умовам)), які передбачають застосування заходів із захисту довкілля. 3). В складі тендерної пропозиції не надано копію сторінок паспорту уповноваженої (уповноважених) особи (осіб), на підписання документів пропозиції та/або договору або копія іншого документу, передбаченого статтею 13 Закону України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус» від 20.11.2012 № 5492VI, зі змінами. 4). В складі тендерної пропозиції не надано завірені підписом уповноваженої особи Учасника та печаткою (у разі її використання) копії паспортів якості на одну партію (будь-якої величини) Бензину А-92 та Бензину А-95. Тоді як згідно вимог тендерної документації вищезазначені документи повинні міститись у складі тендерної пропозиції.» (відповідно до протоколу) Скаржник не може погодитися з такими рішеннями та вважає дії Замовника такими, що порушують його права та інтереси, також ці дії порушують норми ЗУ «Про публічні закупівлі». Стосовно підстави відхилення повідомляємо наступне – 1). Стосовно того, що в протоколі розгляду тендерних пропозицій: UA-2020-04-17- 004427-b від 25 травня 2020 року (далі - протоколі) вказано як на підставу відмови те, що в складі тендерної пропозиції «не надано підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію «Наявність обладнання та матеріально-технічної бази» згідно Додатку 1 до тендерної документації. Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 30 Закону - тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації, а саме: 1). В складі тендерної пропозиції не надано документів, які підтверджують відповідність учасника кваліфікаційному критерію «Наявність обладнання та матеріально-технічної бази» згідно Додатку 1 до тендерної документації.» В пункті 1 «Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції» Розділу 3 « Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації затвердженої рішенням тендерного комітету від «17» квітня 2020 року, протокол № 13 (надалі – тендерної документації) вказано, що документи, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції. Відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, у складі тендерної пропозиції не може бути підставою для її відхилення замовником. Товариство з обмеженою відповідальністю «ОМТБ» (далі-ТОВ «ОМТБ») має ліцензію на оптова торгівля пальним, за відсутності місць оптової торгівлі, реєстраційний номер ліцензії №990614202000178. Відповідно до ст. 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального» суб’єкти господарювання (у тому числі іноземні суб’єкти господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) отримують ліцензії на право оптової торгівлі пальним та зберігання пального на кожне місце оптової торгівлі пальним або кожне місце зберігання пального відповідно, а за відсутності місць оптової торгівлі пальним - одну ліцензію на право оптової торгівлі пальним за місцезнаходженням суб’єкта господарювання (у тому числі іноземного суб’єкта господарювання, який діє через своє зареєстроване постійне представництво) або місцезнаходженням постійного представництва. Для отримання ліцензії на право оптової або роздрібної торгівлі пальним або на право зберігання пального разом із заявою додатково подаються завірені заявником копії таких документів: документи, що підтверджують право власності або право користування земельною ділянкою, або інше передбачене законодавством право землекористування на земельну ділянку, на якій розташований об’єкт оптової або роздрібної торгівлі пальним або зберігання пального, чинні на дату подання заяви та/або на дату введення такого об’єкта в експлуатацію, будь-якого цільового призначення; акт вводу в експлуатацію об’єкта або акт готовності об’єкта до експлуатації, або сертифікат про прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об’єктів, або інші документи, що підтверджують прийняття об’єктів в експлуатацію відповідно до законодавства, щодо всіх об’єктів у місці оптової або роздрібної торгівлі пальним або зберігання пального, необхідних для оптової або роздрібної торгівлі пальним або зберігання пального; дозвіл на виконання робіт підвищеної небезпеки та експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки. Суб’єкти господарювання (у тому числі іноземні суб’єкти господарювання, які діють через своє зареєстроване постійне представництво), які здійснюють оптову торгівлю пальним, за відсутності місць оптової торгівлі пальним копії таких документів не подають. Вимагати представлення інших документів, крім зазначених у цьому Законі, забороняється. А оскільки ТОВ «ОМТБ» здійснює торгівлю пальним за відсутності місць оптової торгівлі, що дозволено законодавством, тому наявність оптового складу в даному випадку законодавством не вимагається та непередбачена, та подання документів відповідно до додатку 1 Тендерної документації, зокрема інформація про наявність в Учасника власного або орендованого оптового складу для зберігання та відпуску нафтопродуктів (нафтобази), розташованого в м. Тернопіль, а також завірена підписом уповноваженої особи Учасника та печаткою (в разі її використання) копія свідоцтва про право власності або договору купівлі-продажу вказаного в листі об’єкту, якщо він власний, або завірена підписом уповноваженої особи Учасника та печаткою (в разі її використання) копія діючого договору оренди або суборенди вказаного в листі об’єкту, якщо він орендований законодавством не передбачена. А тому ТОВ «ОМТБ» відповідно до законодавства та Розділу 3 « Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації мало право і не подало вищевказаних копій документів щодо оптового складу в складі тендерної пропозиції, а вимагати представлення документів, крім зазначених в вищевказаному законі, які передбачені для ТОВ «ОМТБ» забороняється. Також варто зазначити, що матеріально-технічна база це не тільки наявність оптового складу, а це сукупність усіх засобів і предметів праці, які використовуватимуть для забезпечення виконання умов тендеру. Оскільки у ТОВ «ОМТБ» є наявна ліцензія на перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів вантажними автомобілями №423 від 08.05.2018 року (копія додається), то відповідно наявна автоцистерна (копія реєстраційного талону ХХТ №001765 додається), та база де проводиться стоянка, техогляд транспортного засобу та медичний огляд працівників з інструктажем, що є також матеріально-технічною базою для забезпечення умов тендеру (копія договору від 25.04.2018 року додається). А відповідно для забезпечення виконання умов закупівлі, відповідно до пункту 14.1.61 Податкового кодексу України буде використовуватись «акцизний склад пересувний» з якого проводитиметься відвантаження товару у місці поставки товару, яке буде обумовлено під час укладання договору. Тому в ТОВ «ОМТБ» є достатня матеріально-технічна база для доставки предмету закупівлі до місця поставки товару який обумовлюватиметься в проекті договору закупівлі товарів згідно з додатком 4 Тендерної документації. Окрім того, відповідно до пункту 1 «Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції» Розділу 3 « Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації затвердженої рішенням тендерного комітету від «17» квітня 2020 року, протокол № 13 у разі якщо учасник або переможець не повинен складати або відповідно до норм чинного законодавства (у разі подання тендерної пропозиції учасником-нерезидентом / переможцем-нерезидентом відповідно до норм законодавства країни реєстрації) не зобов’язаний складати якийсь зі вказаних в положеннях документації документ, то він надає лист-роз’яснення в довільній формі, за підписом уповноваженої особи учасника/переможця/переможця-нерезидента й завірений печаткою (у разі її використання), в якому зазначає законодавчі підстави ненадання відповідних документів. Так нами, в складі тендерної пропозиції було надано лист-роз’яснення в довільній формі з відповідним обґрунтуванням за підписом уповноваженої особи Учасника щодо підстав неподання документів про наявність власного чи орендованого оптового складу та про наявність іншого обладнання та матеріально-технічної бази за відповідною адресою, що підтверджується поданою ТОВ «ОМТБ» документацією. Окрім вищевказаного варта зазначити, що Антимонопольним Комітетом України 31.01.2017 року вже приймав рішення №389-р/пк-пз в аналогічній (схожій) скарзі від інших учасників. Даним рішенням було встановлено порушення. Копія аналогічного рішення постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного Комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель №389-р/пк-пз від 31.01.2017 року додається. А відповідно дана підстава для відхилення нашої тендерної пропозиції, яка вказана в Протоколі розгляду тендерних пропозицій, обмежує конкуренцію та призводять до дискримінації нас як учасника і порушує ряд вищезазначених норм чинного законодавства України та порушує вимоги четвертої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі». 2). Стосовно того, що в протоколі розгляду тендерних пропозицій: UA-2020-04-17- 004427-b від 25 травня 2020 року (далі - протоколі) вказано як на підставу відмови те, що в складі тендерної пропозиції «не надано довідки у довільній формі, яка підтверджує, що технічні, якісні характеристики предмета закупівлі відповідають встановленим/зареєстрованим діючим нормативним актам діючого законодавства (державним стандартам (технічним умовам)), які передбачають застосування заходів із захисту довкілля.» Відповідно до пункту 6 «Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» Розділу 3. «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації учасники процедури закупівлі повинні надати у складі тендерних пропозицій інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, установленим замовником. Вимоги до предмета закупівлі (технічні, якісні, кількісні та інші вимоги до предмета закупівлі) згідно з частиною другою статті 22 Закону зазначено в Додатку 3 до цієї тендерної документації. Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі повинні відповідати встановленим/зареєстрованим діючим нормативним актам діючого законодавства (державним стандартам (технічним умовам)), які передбачають застосування заходів із захисту довкілля. Підтвердження даної інформації забезпечується шляхом надання Учасником довідки у довільній формі. У Додатку 3 Тендерної документації на який міститься посилання у цьому ж пункті 6 Розділу 3 Тендерної документації наведено, яким саме технічним та якісним характеристикам має відповідати подана тендерна пропозиція, зокрема в даному Додатку 3 зазначено, що предмет закупівлі має відповідати Технічному регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив (затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2013 № 927), діючим Державним стандартам України та технічним характеристикам заводу виробника. Відповідно до п.1 вищевказаного Технічного регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив (затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2013 № 927) вказано, що «1. Цей Технічний регламент встановлює вимоги до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив (далі - палива), що виробляються, вводяться в обіг та реалізуються на території України, з метою захисту життя та здоров’я людини, тварин, рослин, національної безпеки, охорони навколишнього середовища та природних ресурсів.». Тобто саме даним регламентом встановлено вимоги щодо якості предмета закупівлі та інші вимоги виконання яких забезпечуватиме захист навколишнього середовища, тобто довкілля, оскільки довкілля і навколишнє середовище це є слова синоніми, тобто мова йде про одне те ж. Також в даному пункті 6 Розділу 3 Тендерної документації вказано, що підтвердження даної інформації забезпечується шляхом надання Учасником довідка у довільній формі, тобто в будь якій формі та з формулюванням на вибір Учасника. А відповідно оскільки про технічні, якісні характеристики в тому числі із захисту довкілля вказано в одному пункті 6 Розділу 3 Тендерної документації а не окремо, а також вказано, що це надається в довільній формі, то і відповідно ТОВ «ОМТБ» було надано інформацію про це в одному документі в складі поданої нами тендерної пропозиції, а саме в документі з назвою файлу «6 Технічні вимоги.pdf», що підтверджується поданою тендерною пропозицією. Так, в поданій довідці в довільній формі з назвою «Технічні вимоги до предмета закупівлі» чітко вказано, яким вимогам мають відповідати технічні характеристики товару, з посиланням на нормативно-правові акти, також яким вимогам мають відповідати якісні характеристики товару, )), які передбачають застосування заходів із захисту довкілля також з посиланням на нормативно-правові акти, зокрема щодо захисту довкілля міститься посилання на вищезгаданий Технічний регламент щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив (затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2013 № 927) та інші нормативно правові акти, саме так як це вказано в Додатку 3 та пункті 6 Розділу 3 Тендерної документації. Після цього в цій довідці з назвою «Технічні вимоги до предмета закупівлі» чітко зазначено, що: «Наша продукція відповідає усім вищевказаним технічним вимогам. Ми протягом дії договору надаватимемо копії сертифікатів відповідності та паспортів якості при кожній поставці партії товару.» А тому, ТОВ «ОМТБ» було чітко виконано вимоги пункт 6 Розділу 3 Тендерної документації та Додатку 3 Тендерної документації. А відповідно дана підстава для відхилення нашої тендерної пропозиції, яка вказана в Протоколі розгляду тендерних пропозицій, є незаконною та порушує наші права і обмежує конкуренцію та призводять до дискримінації ТОВ «ОМТБ» як учасника і порушує вимоги самої Тендерної документації і порушує вимоги четвертої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі». 3). Стосовно того, що в протоколі розгляду тендерних пропозицій: UA-2020-04-17- 004427-b від 25 травня 2020 року (далі - протоколі) вказано як на підставу відмови те, що в складі тендерної пропозиції «не надано копію сторінок паспорту уповноваженої (уповноважених) особи (осіб), на підписання документів пропозиції та/або договору або копія іншого документу, передбаченого статтею 13 Закону України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус» від 20.11.2012 № 5492VI, зі змінами.» В пункті 1 «Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції» Розділу 3 « Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації вказано : «Переможцем у строк, що не перевищує п’яти днів з дати оприлюднення на вебпорталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір подається інформація та документи встановлені в Додатку 2 (для переможця) та Додатку 5 до цієї тендерної документації. Усі сторінки (що містять текст) тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі повинні містити підпис уповноваженої посадової особи учасника процедури закупівлі (із зазначенням прізвища, ініціалів та посади особи), а також відбитки печатки учасника (ця вимога не стосується учасників, які здійснюють діяльність без печатки згідно з чинним законодавством), за винятком оригіналів чи нотаріально завірених документів, виданих учаснику іншими організаціями (підприємствами, установами). Повноваження щодо підпису документів тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі та/або договору за результатами проведення процедури закупівлі підтверджується: випискою з протоколу засновників або копією наказу про призначення, або довіреністю або дорученням або іншим документом, що підтверджує повноваження посадової (посадових) особи (осіб) учасника на підписання документів пропозиції та/або договору. Також, учасником надається завірена копія сторінок паспорту уповноваженої (уповноважених) особи (осіб), на підписання документів пропозиції та/або договору (а саме сторінки 1-6 та місце проживання) або копія іншого документу, передбаченого статтею 13 Закону України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус» від 20.11.2012 № 5492­VI, зі змінами. Вищезазначені документи повинні міститись у складі тендерної пропозиції.». У зв’язку із цим варта наголосити на наступному: 1. Як видно із формулювання вимог даного пункту Тендерної документації щодо надання завіреної копії паспорта, вимога щодо надання учасником завіреної копії сторінок паспорту знаходиться в абзаці другому пункту 1 Розділу 3 Тендерної документації, а абзац другий починається зі слів «Переможцем у строк», що є однією з ознак, яка вказує на те, що дана вимога стосується саме переможця аукціону, а не абзаці першому де вказано про те, які тендерна пропозиція має містити документи, що подають в електронному вигляді, та вказано які конкретно файли з якою інформацією мають бути завантаженні. 2. В формулюванні щодо надання завіреної копії паспорта, ніде не міститься вимога, що завірена копія паспорта надається для проведення кваліфікації учасників на етапі допущення до аукціону, що є також є однією з ознак, яка вказує на те, що дана вимога не стосується процедури кваліфікації учасників та допущення до аукціону. Там взагалі не вказано для чого подається дана копія документу та на якому етапі вона має подаватись і для чого існує взагалі дана вимога та коли копії сторінок паспорту мають бути додані, тобто у який строк. 3. В формулюванні щодо надання завіреної копії паспорта ніде не вказано, що завірені сторінки копії паспорту подаються в електронній формі в складі тендерної пропозиції, як це вказано в абзаці першому пункту 1 Розділу 3 Тендерної документації з чітко визначеним переліком таких документів, а відповідно як видно з формулювання даної вимоги та пункту 1 Розділу 3 Тендерної документації, завірена копія сторінок паспорту має подаватись не в електронній формі, переможцем аукціону для ідентифікації підтвердження фізичної особи, яка є представником (а не учасником закупівлі) уповноваженим довіреністю представляти юридичну особу (яка є Учасником аукціону) під час фізичного подання документів та підписання договору, щоб пересвідчитись, що ці дії вчиняє саме та особа, яка вказана в довіреності чи іншому документі, що підтверджує повноваження представника учасника процедури закупівлі. Оскільки відповідно до пункту 1 Розділу 3 Тендерної документації в складі тендерної пропозиції в електронному вигляді лише подається для підтвердження повноважень -документ, що підтверджує повноваження посадової особи або представника учасника процедури закупівлі щодо підпису документів тендерної пропозиції. А відповідно нами було подано в складі тендерної пропозиції учасника ТОВ «ОМТБ» документ, що підтверджує повноваження представника учасника процедури закупівлі, а саме довіреність в електронній формі з назвою файла «9 ДовіреністьЛихий.pdf». А відповідно дана підстава для відхилення нашої тендерної пропозиції, яка вказана в Протоколі розгляду тендерних пропозицій, є незаконною та порушує наші права і обмежує конкуренцію та призводять до дискримінації ТОВ «ОМТБ» як учасника і порушує вимоги самої Тендерної документації і порушує вимоги четвертої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі». 4). Стосовно того, що в протоколі розгляду тендерних пропозицій: UA-2020-04-17- 004427-b від 25 травня 2020 року (далі - протоколі) вказано як на підставу відмови те, що в складі тендерної пропозиції «не надано завірені підписом уповноваженої особи Учасника та печаткою (у разі її використання) копії паспортів якості на одну партію (будь-якої величини) Бензину А-92 та Бензину А-95. Тоді як згідно вимог тендерної документації вищезазначені документи повинні міститись у складі тендерної пропозиції.». Відповідно до п. 2 «Інша інформація» Розділу 5 «Оцінка тендерної пропозиції» Тендерної документації «Учасник відповідає за одержання всіх необхідних дозволів, ліцензій, сертифікатів на товар, який пропонується постачати за Договором, та інших документів, пов’язаних із поданням тендерної пропозиції, та самостійно несе всі витрати на отримання таких дозволів, ліцензій, сертифікатів.». Тобто тендерною документацію чітко передбачено відповідальність за одержання сертифікатів на товар, який пропонується постачати. Про відповідальність за отримання чи не отримання паспортів якості на конкретні партії товару який буде відвантажуватись в тендерній документації нічого не вказано. Також в вказаному пункті зазначається, що виключно на Учасника покладено витрати на отримання сертифікату на товар, що пропонується постачати, а стосовно паспорту якості там не вказано хто має нести всі витрати на його отримання і не покладено обов’язок на Учасника, щодо несення саме ним таких витрат на отримання паспорту якості. Поряд з цим в Додатку 3 Тендерної документації вказано, що «В складі тендерної пропозиції Учасник повинен надати завірені підписом уповноваженої особи Учасника та печаткою (у разі її використання) копії сертифікатів відповідності та паспортів якості на одну партію (будь-якої величини) кожного виду товару. Учасник-Переможець протягом дії договору повинен надавати копії сертифікатів відповідності та паспортів якості при кожній поставці партії товару.». В складі тендерної пропозиції ТОВ «ОМТБ» було подано сертифікати на товар, що пропонується. А вимогу викладену в Додатку 3 Тендерної документації щодо подання паспортів якості на партію товару яка буде відвантажуватись в майбутньому ми вважаємо дискримінаційною та такою, що суперечить вимогам частини другої ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» і обмежує конкуренцію та не впливає на розгляд та оцінку тендерних пропозицій відповідно до ст. 29 Закону України «Про публічні закупівлі», а також суперечить здоровій логіці і є абсурдною вимогою з огляду на наступне: 1. В пункті 6 «Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» Розділу 3. «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації вказано « Учасники процедури закупівлі повинні надати у складі тендерних пропозицій інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, установленим замовником. Вимоги до предмета закупівлі (технічні, якісні, кількісні та інші вимоги до предмета закупівлі) згідно з частиною другою статті 22 Закону зазначено в Додатку 3 до цієї тендерної документації.», тобто вимоги в Додатку 3 складені відповідно до вимог викладених в частині другій статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі». В пункті 4 частини другою статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» вказано «інформація про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам (у разі потреби)» тобто в частині другій вищевказаної статті міститься вимога, лише щодо сертифікатів, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам і то при потребі. Вимог щодо паспортів якості в частині другій статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» взагалі ніде не вказано, а відповідно Додаток 3 Тендерної документації в частині вимог щодо паспортів якості суперечить частині другій статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», оскільки наявність такої вимоги не передбачена. 2. Відповідно до Інструкції з контролювання якості нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Держспоживстандарту України 04.06.2007 N 271/121. Сертифікат відповідності - документ, який підтверджує, що продукція, системи якості, системи управління якістю, системи управління довкіллям, персонал відповідають установленим вимогам конкретного стандарту чи іншого нормативного документа, визначеного законодавством. Паспорт якості - документ, що містить дані для ідентифікації та фактичні значення показників якості нафти та/або нафтопродуктів, отримані в результаті лабораторних випробувань, і їх відповідність вимогам нормативних документів. Враховуючи вищенаведені визначення даних понять «Сертифікат відповідності» та «Паспорт якості» вся необхідна інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, яка необхідна відповідно до пункту 6 Розділу 3 Тендерної документації зазначена виключно в сертифікатах відповідності. В паспортах якості міститься лише дані для ідентифікації та фактичні значення показників якості пального на конкретну партію товару, яка потрібна вже безпосередньо під час того коли проводитиметься фактичне відвантаження товару, для того щоб можна було ідентифікувати партію та перевірити відповідність щодо технічних якісних та кількісних характеристик вказаних в сертифікатах. Варта зазначити, що в кожній партії товару фактичні показники в межах вимог визначених в сертифікатах відповідності на весь товар можуть бути різними для кожної партії такого товару, а відповідно паспорт якості не містить жодної інформації про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі на момент проведення тендерної процедури. А відповідно нами, ТОВ «ОМТБ» в складі тендерної пропозиції були надані сертифікати відповідності на кожен вид товару що пропонується, що відповідає вимогам пункту 6 Розділу 3. Тендерної документації та частині другій статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі». Відповідно до частини третьої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» «Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації», тобто замовник може встановлювати лише ті вимоги в тендерній документації, які вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством, а не будь які. А відповідно дана підстава для відхилення нашої тендерної пропозиції, яка вказана в Протоколі розгляду тендерних пропозицій, є незаконною та порушує наші права і обмежує конкуренцію та призводять до дискримінації ТОВ «ОМТБ» як учасника і порушує вимоги частини другої та третьої і четвертої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі». 5). Стосовно інших учасників даної тендерної закупівлі ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "МАГІСТР-Д" та ПРИВАТНЕ ПІДПРИЄМСТВО " ДРУЖБА - НАФТОПРОДУКТ ", які були допущені до аукціону, то в складі поданих ними тендерних пропозицій було надано договори оренди оптового складу з одним і тим самим орендодавцем Приватним агропромисловим підприємством «Топільче» на один і той самий оптовий склад за адресою: місто Тернопіль вул. Лук’яновича 8, що може свідчити про вчинення антиконкурентних узгоджених дій. Дані обставини підтверджуються поданою ними тендерною документацією, зокрема в ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "МАГІСТР-Д" файлом з назвою «МТБ, договір оренди, працівники.PDF», а в ПРИВАТНЕ ПІДПРИЄМСТВО " ДРУЖБА - НАФТОПРОДУКТ " файлом з назвою «2 договір оренди оптового складу.pdf». Також варта зазначити, що це не вперше цей Замовник ВІДКРИТЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "ТЕРНОПІЛЬОБЛЕНЕРГО" допускає до аукціону тільки цих двох учасників тендерної закупівлі, а саме ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "МАГІСТР-Д" та ПРИВАТНЕ ПІДПРИЄМСТВО " ДРУЖБА - НАФТОПРОДУКТ ", а інших Учасників з різних причин не допускає. Так, зокрема у 2019 році ідентифікатор закупівлі UA-2019-01-29-003741- b ● c60ddc0fc82d45d0a82707a8bd36b969 відбулись відкриті торги з аналогічною цій сумі закупівлі тобто 47 000 000 грн. Замовник аналогічний. Згідно складеного тоді по аналогічному тендеру протоколу розгляду тендерних пропозицій опублікованого 15 березня 2019 до аукціону було допущено лише цих два учасника ТОВ"МАГІСТР-Д" і ПП " ДРУЖБА - НАФТОПРОДУКТ ", а пропозицію іншого Учаснику цієї закупівлі ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЛІВАЙН ТОРГ" тоді теж було відхилено. Варта зауважити, що тоді теж, ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "МАГІСТР-Д" та ПРИВАТНЕ ПІДПРИЄМСТВО " ДРУЖБА - НАФТОПРОДУКТ ", які були допущені до аукціону, в складі поданих ними тендерних пропозицій було надано договори оренди оптового складу з одним і тим самим орендодавцем Приватним агропромисловим підприємством «Топільче» на один і той самий оптовий склад за адресою: місто Тернопіль вул. Лук’яновича 8, що може свідчити про вчинення антиконкурентних узгоджених дій. Майже аналогічна ситуація і в 2017 році, сума тендеру складала 41 200 000,00 грн. Замовник аналогічний. Ідентифікатор закупівлі: UA-2017-11-06-000369- b ● 32dc6d97b1914094b244a6a35fe8e8f8. Тоді взяли участь в тендері також цих два учасника в парі ТОВ"МАГІСТР-Д" і ПП " ДРУЖБА - НАФТОПРОДУКТ ", інші учасники тоді не подавались. І також тоді у складі поданих тендерних пропозицій цими двума Учасниками було подано договори оренди оптового складу з одним і тим самим орендодавцем Приватним агропромисловим підприємством «Топільче» на один і той самий оптовий склад за адресою: місто Тернопіль вул. Лук’яновича 8, що може свідчити про вчинення антиконкурентних узгоджених дій. Такі дії Учасників ТОВ"МАГІСТР-Д" і ПП " ДРУЖБА - НАФТОПРОДУКТ " та Замовника ВІДКРИТЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "ТЕРНОПІЛЬОБЛЕНЕРГО" можна кваліфікувати відповідно до частини 3 ст. 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції" де можливе порушення відповідно до п. 8 ст. 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції". А тому, ми вважаємо, що такі рішення викладені в Протоколі розгляду тендерних пропозицій, є незаконними та порушують наші права і обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації ТОВ «ОМТБ» як учасника і порушує вимоги частини другої та третьої і четвертої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» та ці дії можна кваліфікувати відповідно до частини 3 ст. 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції" де можливе порушення відповідно до п. 8 ст. 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції". Так ТОВ «ОМТБ» у складі тендерної пропозиції було надано весь необхідний пакет документів, а саме: Лист про наявність матеріально технічної бази.pdf Лист про працівників.pdf Довідка ст17.pdf Довідка відомості про підприємство.pdf Лист гарантія дотримання законодавства.pdf Технічні вимоги.pdf Проект Договору.pdf Тендерна пропозиція.pdf ДовіреністьЛихий.pdf ДП Паспорт.pdf Лист розяснення.pdf Сертифікат Бензин А-92.pdf Сертиф ДТ.pdf Сертификат Бензин А-95.pdf Вважаємо що Замовник порушив наступні норми законодавства: а саме частини другої та третьої і четвертої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», п. 8 ст. 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції". Вважаємо, що Замовник необ’єктивно та упереджено не допустивши та відхилив пропозицію Скаржника, адже наша пропозиція повністю відповідає вимогам Замовника, що підтверджується поданими документами. Всі вищенаведені незаконні дії Замовника призвели до неправомірного відхилення пропозиції Скаржника, що в свою чергу призвело до порушення його майнових прав, чия пропозиція повністю відповідає Вимогам Тендерної документації. Наявність порушених прав обґрунтовується тим фактом, що Скаржник є Учасником відповідної процедури та реально претендує на визнання його пропозиції як найкращої, та укладення договору з Замовником у майбутньому. Всі інші документи на які містяться посилання в цій скарзі, окрім тих що додаються знаходяться в публічному доступі у відповідному оголошенні про закупівлю. Виходячи з вищевикладеного та керуючись ст. 18 ЗУ «Про публічні закупівлі» та Конституцією України, ПРОСИМО: 1. Прийняти скаргу до розгляду. 2. Прийняти рішення про встановлення порушень процедури закупівлі. 3. Зобов’язати замовника скасувати своє рішення про відхилення пропозиції ТОВ «ОМТБ» зазначене у протоколі розгляду тендерних пропозицій: UA-2020-04-17- 004427-b від 25 травня 2020 року. 4. Зобов’язати замовника прийняти рішення яким допустити ТОВ «ОМТБ» до аукціону. Додатки: 1. Докази оплати за подання скарги з відміткою про зарахування коштів до державного бюджету. 2. Копія тимчасового реєстраційного талону ХХТ №001765, що підтверджує наявність пересувного акцизного складу. 3. Копія Договору №25042018/1 від 25.04.2018 року, що підтверджує наявність матеріально-технічної бази. 4. Копія витягу з номером та датою прийняття рішення від 08.05.2018 року №423 про видачу ліцензії на перевезення небезпечних вантажів, що підтверджує право на здійснення доставки товару до місця відвантаження. 5. Копія аналогічного рішення постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного Комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель №389-р/пк-пз від 31.01.2017 року З повагою Представник ТОВ «ОМТБ» _____________ Б. П. Лихий