вих.№1900
10 липня 2020 р.
До Антимонопольного комітету України
Адреса: вул. Митрополита Василя Липківського, 45 м. Київ 03035
Суб’єкт оскарження: ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ
“Інекс Реал” (код ЄДРПОУ 41310760)
в особі генерального директора Гаман Людмили Володимирівни.
Адреса: вул. Кирпоноса, б. 7, м. Чернігів, 14000.
електронна пошта: tovinex@ukr.net
телефон.: 0462-611-102
Замовник:
Комунальне некомерційне підприємство
«Корюківська центральна районна лікарня
Корюківської районної ради Чернігівської області»
(код ЄДРПОУ 02006320).
Адреса: вул. Шевченка 101, м. Корюківка, Чернігівська обл. 15300.
електронна пошта: zakupkicrl@ukr.net
телефон: 0958891665
Інформація про закупівлю
ID: cd7ca64152624109b538bb3e48bcf165
Ідентифікатор закупівлі:
UA-2020-05-27-002983-b.
Дата, коли суб’єкту оскарження стало відомо про неправомірні дії Замовника –
01 липня 2020 р.
СКАРГА
на рішення Замовника по результатам проведення торгів
Замовником торгів було розпочато процедуру закупівлі (відкриті торги) ідентифікатор закупівлі:UA-2020-05-27-002983-b; ID : cd7ca64152624109b538bb3e48bcf165. Товариство з обмеженою відповідальністю “Інекс Реал” (надалі - Підприємство) виявило бажання взяти участь у відповідному тендері та згідно ТД подало тендерну пропозицію.
Предметом закупівлі було ДСТУ Б.Д.1.1-1:2013 «Капітальний ремонт приймально-діагностичного відділення КНП «Корюківська ЦРЛ» за адресою м. Корюківка, вул. Шевченка, 101, Чернігівської обл.» ДК 021:2015 – 45450000 - 6 Інші завершальні будівельні роботи, що зазначено у оголошенні та ТД.
15 червня 2020 року відбувся аукціон, за результатами аукціону були надані наступні пропозиції :
1. ТОВ “Інекс Реал” – 4 889 295,00 грн.
2. ТОВ “Фірма “ЮНІКОМ” – 4 921 865,00 грн.
3. ТОВ “Чернігів Буд” – 5 278 000,00 грн.
4. ТОВ “Рембуд Ком” – 6 157 134,24 грн.
Таким чином, пропозиція ТОВ “Інекс Реал” була найекономнішою та сприяла максимальній економії бюджетних коштів.
Незаконне визначення переможцем ТОВ “Чернігів Буд” призведе до перевитрат бюджетних коштів в сумі 388 705,00 грн.
За результатами розгляду пропозиції Підприємства, Замовником було прийнято рішення про відхилення пропозиції Підприємства (протокол розгляду тендерних пропозицій № 105 від 01 липня 2020 р.).
Підставою для відхилення зазначено наступне –
«1). Не надано свідоцтва ПДВ, не надано пояснення з посиланням на норми діючого законодавства, які містять обгрунтування підстав ненадання вказаного документа.
2). У довідці про наявність в Учасника працівників відповідної кваліфікації кількість робочих професій менша ніж передбачено тендерною документацією.
3). Не зазначено в довідці про наявність в учасника працівників відповідної кваліфікації відповідальної особи за охорону праці на підприємстві».
Скаржник не може погодитися з такими рішеннями та вважає дії Замовника такими, що порушують його права та інтереси, також ці дії порушують норми ЗУ «Про публічні закупівлі» з огляду на нижчезазначене .
1. Замовник порушив наступні норми законодавства : ч. 4 ст. 22, ч. 11 ст. 26, ч. 16 ст. 29, п. 3 абз. 3 ч. 12 ст. 29 Закону України «Про публічні закупівлі» при відхиленні тендерної пропозиції ТОВ “Інекс Реал” та визначення переможцем ТОВ “Чернігів Буд”.
Вважаємо, що Замовник необ’єктивно та упереджено оцінив пропозицію Скаржника, адже наша пропозиція повністю відповідає вимогам Замовника та Закону України «Про публічні закупівлі», що підтверджується поданими документами з огляду на наступне :
1). Щодо ненадання свідоцтва ПДВ, та пояснення з посиланням на норми діючого законодавства, які містять обгрунтування підстав ненадання вказаного документа.
У відповідності до п. 1 “Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції” розділу ІІІ “Інструкція з підготовки тендерної пропозиції” Тендерної документації Тендерна пропозиція повинна складатися з:
3. Свідоцтва платника ПДВ, витягу з реєстру платників ПДВ або свідоцтва платника єдиного податку, витягу з реєстру платників єдиного податку (у разі ненадання, хоча б одного з документів визначених в цьому пункті, учасник має надати пояснення з посиланням на норми діючого законодавства, які містять обґрунтування підстав ненадання вказаних документів).
ТОВ “Інекс Реал” у складі документів своєї тендерної пропозиції надало сканкопію оригіналу Витягу №1825264500002 з реєстру платників ПДВ в форматі pdf.
Замовник вважає, що в даному випадку учасником не виконано вимогу тендерної документації щодо надання свідоцтва ПДВ та пояснення. Але вже в самому формулюванні даної вимоги тендерної документації міститься суперечність так як Учасник має право подати або Свідоцтво платника ПДВ, витягу з реєстру платників ПДВ, або свідоцтво платника єдиного податку, витягу з реєстру платників єдиного податку.
ТОВ “Інекс Реал” виконало дану вимогу надавши відповідний витяг №1825264500002 з реєстру платників ПДВ в форматі pdf.
Також звертаю увагу на наступну обставину.
У відповідності до ч. 11 ст. 26 Закону України «Про публічні закупівлі» документи, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції/пропозиції та не вимагаються під час проведення переговорів з учасником (у разі застосування переговорної процедури закупівлі).
На офіційному інтернет сайті Державної фіскальної служби України за посиланням: http://sfs.gov.ua/samozaynyatim-osobam/derjavna-reestratsiya-ta-obl/listi-dps-ukraini/214750 .html, - розміщено Лист ДФС України від 31.08.2015 №32216/7/99-99-11-01-01-17 "Про використання свідоцтв платників ПДВ", в якому зазначено наступне :
“У зв’язку із зверненнями платників податків щодо використання свідоцтв про реєстрацію платника ПДВ Державна фіскальна служба України повідомляє таке.
Законом України від 24 жовтня 2013 року № 657-VII «Про внесення змін до Податкового кодексу України щодо обліку та реєстрації платників податків та удосконалення деяких положень» з 1 січня 2014 року було відмінено свідоцтва про реєстрацію платника ПДВ та забезпечено право платників ПДВ отримати витяги із реєстру платників ПДВ (далі – Реєстр) в контролюючих органах (зміни до пункту 183.9 статті 183 розділу V Податкового кодексу України (далі – Кодекс). Витяг діє до внесення змін до Реєстру.
Підпунктом 2 пункту 2 наказу Міндоходів від 16.01.2014 № 26 «Про затвердження Положення про реєстрацію платників податку на додану вартість», зареєстрованого у Міністерстві юстиції України 06.02.2014 за № 232/25009, на перехідний період було встановлено, що свідоцтва про реєстрацію платника ПДВ можуть застосовуватись як витяги з Реєстру до внесення змін до такого Реєстру чи отримання витягу з такого Реєстру, а також виникнення змін у даних про платників ПДВ. Зазначений наказ втратив чинність 19.11.2014 – у день набрання чинності наказом Мінфіну від 14.11.2014 № 1130 «Про затвердження Положення про реєстрацію платників податку на додану вартість», зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 17.11.2014 за № 1456/26233 (далі – Положення).
Отже, до зазначеної дати (19.11.2014) як витяги з Реєстру могли застосовуватись свідоцтва про реєстрацію платника ПДВ. На сьогодні у випадках, коли законодавство передбачає надання особою витягу з Реєстру чи його копії, копії свідоцтва про реєстрацію платника ПДВ чи іншого документального підтвердження факту реєстрації платником ПДВ, має надаватись чинний витяг з Реєстру. Порядок отримання платником ПДВ витягу з Реєстру визначений пунктом 7.6 розділу VII Положення.
Разом з тим слід зауважити, що отримання всіма платниками ПДВ витягу із Реєстру не є обов’язковим. Дані із Реєстру щоденно оприлюднюються на офіційному веб-порталі ДФС (www.sfs.gov.ua). За запитом в електронній формі платнику ПДВ можуть бути надані довідки із Реєстру про реєстрацію його контрагентів як платників ПДВ. Окрім того, платник ПДВ може отримати витяг із Реєстру в електронному вигляді.
Оперативно отримати дані із Реєстру можна за допомогою таких пошукових електронних сервісів на офіційному веб-порталі ДФС:
рубрика «Дані реєстру платників ПДВ» – дані з Реєстру із зазначенням дати податкової реєстрації, індивідуального податкового номера та терміну дії реєстрації платника ПДВ, у тому числі дані з реєстру суб'єктів спеціального режиму оподаткування із зазначенням переліку видів діяльності сільськогосподарського підприємства, на які поширюється дія спеціального режиму оподаткування ПДВ (підпункт 183.13.1 пункту 183.13 статті 183, пункт 209.10 статті 209 розділу V Кодексу);
рубрика «Анулювання реєстрації платників ПДВ» – інформація про осіб, реєстрацію яких як платників ПДВ анульовано, із зазначенням дати анулювання, причин та підстав для анулювання реєстрації (підпункт 183.13.2 пункту 183.13 статті 183 розділу V Кодексу).
Просимо врахувати зазначене у роботі, а також вважати таким, що втратив чинність, лист Міндоходів від 09.01.2014 № 150/7/99-99-18-02-01-17 «Щодо окремих питань реєстрації платників ПДВ».”.
Таким чином, станом на час проведення закупівлі свідоцтво платника ПДВ не передбачено законодавством для учасників – юридичних осіб, а отже не подається ними у складі тендерної пропозиції.
2). У відповідності до ч. 4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі». Тендерна документація не повинна містити вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
На офіційному порталі Державної фіскальної служби України за посиланням : http://sfs.gov.ua/media-tsentr/novini/235681.html розміщено наступну інформацію : “ Оновлений «Електронний кабінет платника» розпочав свою роботу у тестовому режимі. Розпочав роботу модернізований електронний сервіс «Електронний кабінет платника». Вхід до оновленого кабінету здійснюється за адресою: http://cabinet.sfs.gov.ua, а також через офіційний веб-портал ДФС.
Оновлений сервіс працює у тестовому режимі на базі реальних даних до завершення робіт, пов’язаних з роботою старого кабінету. Протягом цього часу платники можуть взяти активну участь у його тестуванні, а також надіслати пропозиції щодо роботи та наповнення сервісу на електронну адресу infozvit@sfs.gov.ua.
Звертаємо увагу, що функція сплати податків, зборів, платежів працює в звичайному режимі.
Відтепер модернізований сервіс включає дві функціональні частини:
- відкрита (загальнодоступна);
- приватна (особистий кабінет).
Користуватися функціоналом відкритої частини можна без ідентифікації особи (без використання електронного цифрового підпису).
Через відкриту частину платник має можливість:
- скористатися інформацією з реєстрів, що є загальнодоступними (дані про взяття на облік платників; дані реєстру платників ПДВ; дані реєстру страхувальників; дані реєстру платників єдиного податку; інформація про РРО; інформація про книги РРО);
- отримати інформацію про граничні терміни сплати податків, зборів, обов’язкових платежів та подання звітності (податковий календар);
- отримати контакти та адреси діючих центрів обслуговування платників (ЦОП);
- ознайомитись з новинами Державної фіскальної служби України;
- скористатися іншою корисною інформацією.”.
На електронному сервісі «Електронний кабінет платника» (https://cabinet.sfs.gov.ua/registers) розміщено «Дані реєстру платників ПДВ», перешовши за посиланням перевіряється: https://cabinet.sfs.gov.ua/registers/pdv, - можливо отримати інформацію щодо осіб, що є платниками ПДВ.
Заповнивши поле в даному реєстрі з кодом ЄДРПОУ ТОВ “Інекс Реал” (31410760) Замовник міг пересвідчитися, що ТОВ “Інекс Реал” є платником ПДВ з 01.01.20128 р.
Все вищезазначене підтверджується і рішеннями АМКУ, так в рішенні №827-р/пк-ск від 03.06.2015 р. Постійно діючою адміністративною колегією АМКУ зазначено наступне : “6. У Скарзі ПП "Востоксервіс" повідомляє, що з 1 січня 2014 року набули чинності зміни до Податкового кодексу України, на підставі яких змінено процедуру обліку та реєстрації платників податків. Відтепер реєстрація таких платників здійснюється шляхом внесення записів до відповідних державних реєстрів. Платникам податків, які працюють на спрощеній системі оподаткування, свідоцтва платника єдиного податку не видаються. Замість такого свідоцтва зареєстрований платник може за власним бажанням безкоштовно отримати витяг з Реєстру платників єдиного податку. Як зазначає Скаржник, аналогічні зміни торкнулись і порядку видачі свідоцтва платника податку на додану вартість, який наразі замінено витягом з Реєстру платників податку на додану вартість. Свідоцтва видавалися обов'язково, а витяги з Реєстру наразі видаються за бажанням платника податку. Скаржник повідомляє, що вказана вимога є дискримінаційною і такою, що обмежує коло учасників тими, які є платниками податку на додану вартість або платниками єдиного податку. Як зазначає Скаржник, ПП "Востоксервіс" може працювати на загальній системі оподаткування і може не бути платником податку на додану вартість [до таких відносяться підприємства або фізичні особи-підприємці, у яких загальна сума від здійснення операцій з постачання товарів/послуг, що підлягають оподаткуванню згідно з Податковим кодексом України нарахована протягом останніх 12 календарних місяців, сукупно не перевищує 1 000 000 гривень (без урахування податку на додану вартість)]. На думку Скаржника, вимога Документації щодо надання копії свідоцтва платника податку на додану вартість або копії свідоцтва про право сплати єдиного податку (без можливості надання витягу з Реєстру платника ПДВ або єдиного податку або ненадання такого документа . взагалі) є дискримінаційною. У поясненнях по суті Скарги Замовник повідомив наступне: "учасник включає в документи, що подає, довідку, викладену в довільній формі, про ненадання копії свідоцтва про реєстрацію платником податку на додану вартість чи про сплату єдиного податку". Розглянувши наведений пункт Скарги, Колегія встановила наступне. Згідно з підпунктом 6.4.6 пункту 6 розділу ІІІ Документації учасники Процедури закупівлі у складі своїх пропозицій конкурсних торгів повинні надати "копію Свідоцтва про реєстрацію учасника платником податку на додану вартість чи про сплату Єдиного податку". Відповідно до підпункту 6.5 пункту 6 розділу ІІІ Документації документи, що непередбачені законодавством для учасників – фізичних осіб-підприємців, не подаються ними у складі пропозиції конкурсних торгів. Стосовно наведеної вимоги Документації на веб-порталі Уповноваженого органу містяться роз'яснення від 24.04.2015 N 751/01-07, згідно з якими "..учасники повинні надати копію свідоцтва про реєстрацію учасника платником податку на додану вартість чи про сплату єдиного податку. Якщо згідно із Законом України від 24.10.13 N 657-VII "Про внесення змін до Податкового кодексу України щодо обліку та реєстрації платників податків та удосконалення деяких положень" учасник не є платником ПДВ, то досить в пропозиції надати довідку виконану в довільній формі, про те що він не зареєстрований платником ПДВ". Наказом Міністерства фінансів України від 14.11.2014 N 1130 зі змінами і доповненнями, внесеними наказом Міністерства фінансів України від 02.02.2015 N 21 затверджено Положення про реєстрацію платників податку на додану вартість (надалі – Положення), зареєстроване в Міністерстві юстиції України від 17.11.2014 за N1456/26233. Відповідно до пункту 1.2 Положення ним визначається порядок формування і надання витягів та довідок з реєстру платників податку на додану вартість (надалі – Реєстр).З гідно з пунктом 2.4 Положення з кола обов'язків щодо ведення Реєстру Державна фіскальна служба України здійснює формування і надання витягів та довідок з Реєстру.
9. Статтею 299 Податкового кодексу України передбачено, зокрема: "реєстрація суб'єкта господарювання як платника єдиного податку здійснюється шляхом внесення відповідних записів до реєстру платників єдиного податку. За бажанням зареєстрований платник єдиного податку може безоплатно та безумовно отримати витяг з реєстру платників єдиного податку. Строк надання витягу неповинен перевищувати одного робочого дня з дня надходження запиту. Витяг діє до несення змін до реєстру". Крім того, роз'яснення, надані Замовником суперечать умовам Документації в цій частині. Враховуючи викладене, вимоги Документації в цій частині не узгоджуються з чинним законодавством України. Таким чином, Замовник має привести у відповідність до норм чинного законодавства умови Документації в цій частині шляхом внесення до неї відповідних змін”.
З огляду на зазначене, вимога Замовника щодо надання свідоцтва платника ПДВ та пояснення є незаконною, а отже підстава відхилення Замовником також не відповідає нормам чинного законодавства України.
2. У відповідності до п. 1 ч. 16 ст. 29 Закону України «Про публічні закупівлі» якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель. Замовник розміщує повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах:
1) що підтверджують відповідність учасника процедури закупівлі кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 цього Закону.
Як свідчить зміст протоколу розгляду тендерних пропозицій № 105 від 01 липня 2020 р. підставами відхилення №2 та №3 були :
2). У довідці про наявність в Учасника працівників відповідної кваліфікації кількість робочих професій менша ніж передбачено тендерною документацією.
3). Не зазначено в довідці про наявність в учасника працівників відповідної кваліфікації відповідальної особи за охорону праці на підприємстві».
Тобто невідповідність інформації ТОВ “Інекс Реал” кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 цього Закону.
Але в даному випадку Замовник повинен був не відхилити пропозицію Учасника, а у відповідності до вимог ч. 16 ст. 29 Закону України «Про публічні закупівлі» розмістити повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах ТОВ “Інекс Реал”, чого Замовник невідомо з яких причин не зробив, чим створив ризик корупційних зловживань при визначенні переможця. Як встановлено нормою даної статті Замовник розглядає подані тендерні пропозиції з урахуванням виправлення або невиправлення учасниками виявлених невідповідностей. Але не розмістивши відповідного повідомлення, Замовник в подальшому створив умови, що позбавили ТОВ “Інекс Реал” законного права виправити невідповідності та бути в подальшому переможцем процедури закупівлі. У зв’язку з нерозміщенням повідомлення Замовник ігнорував вимоги щодо розгляду поданої ТОВ “Інекс Реал” тендерної пропозиції з урахуванням виправлення або невиправлення учасником виявлених невідповідностей.
Висновок : Замовник порушив права ТОВ “Інекс Реал”, передбачені ч. 9 ст. 26 Закону України «Про публічні закупівлі» у відповідності до якої, Учасник процедури закупівлі виправляє невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій, шляхом завантаження через електронну систему закупівель уточнених або нових документів в електронній системі закупівель протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.
У даному випадку Замовником порушено принципи відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель; максимальної економії та ефективності; об’єктивного та неупередженого визначення переможця процедури закупівлі; запобігання корупційним діям і зловживанням, що визначені ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі».
3. Одним з принципів здійснення публічних закупівель є принцип недискримінації учасників та рівне ставлення до них ( п. 4 ч. 1 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі»).
У відповідності до ч. 4 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
В примітці додатку №6 до тендерної документації «Довідка про наявність у Учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід» Замовник зазначив про те, що обов’язкова кількість робітників робочих професій не повинна бути менш ніж 15 чоловік, з них кількість власного персоналу для робочих професій не повинна бути менш ніж 10 чоловік.
ТОВ “Інекс Реал” вважає, що в даному випадку вимога Замовника про кількість працівників є дискримінаційною, адже зазначення вимоги щодо кількості працівників звужує коло потенційних учасників, що мають меншу кількість працівників, але з необхідним досвідом та можуть виконати всі передбачені технічним завданням роботи у встановлений строк.
Також, Замовником в тендерній документації жодним чином, не аргументовано необхідність робітників в кількості не менш ніж 15 чоловік.
4. В примітці додатку №6 до тендерної документації «Довідка про наявність у Учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід» Замовник зазначив про те, що в таблиці обов’язково зазначити наявність в штаті виконроба, спеціаліста-кошторисника, відповідальної особи за охорону праці на підприємстві, а також працівників робочих спеціальностей: тесляр, штукатур, маляр, лицювальник, монтажник сталевих конструкцій.
В додаток до довідки надати копію документу, що підтверджує кваліфікацію спеціаліста-кошторисника (будь-який з документів: сертифікат, диплом, свідоцтво про підвищення кваліфікації тощо), копію наказу про призначення відповідальної особи за охорону праці на підприємстві та копію документа, що підтверджує проходження навчання та перевірку знань з охорони праці та пожежної безпеки відповідальної особи за охорону праці на підприємстві.
Однак, аналіз додатку №6 до тендерної документації «Довідка про наявність у Учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід» :
№
з/п Прізвище, ім’я, по батькові працівника. Посада/спеціальність, розряд Серія, номер кваліфікаційного сертифіката* Стаж роботи за спеціальністю
Штатні працівники та за сумісництвом
Планується залучити
засвідчує, що в таблиці Замовником жодним не передбачено наявність відповідних граф, в яких можливо було б зазначити дану інформацію про відповідальну особу за охорону праці на підприємстві.
В той же час ТОВ “Інекс Реал” у складі документів тендерної пропозиції у якості додатків до Довідки про наявність у Учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, надало всі необхідні підтверджуючи документи на осіб, відповідальних за охорону праці на підприємстві.
5. П.п. 5.4. П. 5 “Кваліфікаційні критерії до учасників відповідно до статті 16 Закону та вимоги, установлені статтею 17 Закону” розділу ІІІ “Інструкція з підготовки тендерної пропозиції” тендерної документації встановлено кваліфікаційний критерій Наявність фінансової спроможності:
5.4.1. Копії балансу Учасника (форма № 1) за звітний період та попередній рік *
Для суб’єктів малого підприємництва – копії фінансового звіту Учасника-суб’єкта малого підприємництва (форма № 1-м) за звітний період та попередній рік.
5.4.2. Для Учасників торгів – юридичних осіб — копії звіту про фінансові результати Учасника (форма № 2) за звітний період та попередній рік.*
Для суб’єктів малого підприємництва – копії фінансового звіту Учасника-суб’єкта малого підприємництва (форма № 2-м) за звітний період та попередній рік.
Для Учасників торгів – фізичних осіб-підприємців — копії Декларації про доходи, одержані за звітний період та попередній рік (форма № 1);
або копія звіту суб`єкта малого підприємництва – фізичної особи-платника єдиного податку за звітний період та попередній рік, якщо Учасник платник єдиного податку.
5.4.3. Копія звіту про рух грошових коштів за звітний період та попередній рік (відповідно до Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні»), завірену печаткою учасника та підписом уповноваженої посадової особи учасника*;
*у разі, якщо учасник торгів є юридична чи фізична особа, яка відповідно до норм чинного законодавства не складає документи, зазначені у п.5 кваліфікаційних критеріїв, такий учасник подає у складі пропозиції конкурсних торгів копії тих документів, які є документами фінансової звітності для нього.
Фінансова спроможність учасника закупівлі: Копія фінансової звітності за 2019 рік з підтверджуючим документом про прийняття контролюючим органом, в якій обсяг річного доходу (виручки) повинен бути не меншим ніж 80% від очікуваної вартості закупівлі та мати позитивний чистий прибуток.
У складі документів тендерної пропозиції ТОВ “Чернігів Буд” надано лише баланс на 31.12.2019 р., хоча згідно довідки-пояснення даного учасника №132-т від 10.06.2020 він складає скорочену за показниками фінансову звітність у складі балансу та звіту про фінансові результати за формою №1-м «Баланс» та формою №2-м «Фінансові результати».
Однак всупереч вимогам тендерної документації ТОВ “Чернігів Буд” у складі документів своєї пропозиції не надало звіту про фінансові результати за формою №2-м.
Таким чином, ТОВ “Чернігів Буд” не підтвердило кваліфікаційний критерій - наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю ( п. 4 ч. 2 ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі»).
Замовник даний факт проігнорував.
Замовником в п. 3 “Відхилення тендерних пропозицій” розділу V «Оцінка тендерної пропозиції» встановлено, що Тендерна пропозиція відхиляється замовником у разі якщо:
учасник:
- не відповідає установленим цим документом кваліфікаційним критеріям;
- не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником;
переможець:
- відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю;
- не надав документи, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 Закону;
- наявні підстави, зазначені у статті 31 Закону;
- тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації.
Жодної оцінки факту відсутності повного комплекту документів, що підтверджують наявність фінансової спроможності, при оцінці та розгляді тендерної пропозиції Замовник не надав, та всупереч вимога п. 1 ч. 1 ст. 31 Закону України «Про публічні закупівлі» визнав ТОВ “Чернігів Буд” переможцем процедури закупівлі.
6. П.п. 5.2. П. 5 “Кваліфікаційні критерії до учасників відповідно до статті 16 Закону та вимоги, установлені статтею 17 Закону” розділу ІІІ “Інструкція з підготовки тендерної пропозиції” тендерної документації встановлено, що наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід підтверджується Документами, що підтверджують працевлаштування усіх штатних працівників, вказаних у довідці про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.
У відповідності до ч. 1 ст. 32 Кодексу законів про працю України переведення на іншу роботу на тому ж підприємстві, в установі, організації, а також переведення на роботу на інше підприємство, в установу, організацію або в іншу місцевість, хоча б разом з підприємством, установою, організацією, допускається тільки за згодою працівника, за винятком випадків, передбачених у статті 33 цього Кодексу та в інших випадках, передбачених законодавством.
В складі документів тендерної пропозиції на підтвердження наявності трудових відносин з працівниками ТОВ “Чернігів Буд” надало наказ №36 від 05 червня 2020 р. про переведення Маклюка Андрія Григоровича на роботу слюсар та обслуговування систем вентиляції та кондиціювання. Однак в даному наказі відсутній підпис Маклюка А.Г. про його ознайомлення з даним наказом, а отже ТОВ “Чернігів Буд” не підтвердило згоду працівника на його переведення на іншу роботу.
На зазначений факт Замовник також при оцінці тендерної пропозиції жодної уваги не звернув і належної оцінки не надав.
7. Одним з кваліфікаційних критеріїв Замовник в п.п. 5.1. П. 5 “Кваліфікаційні критерії до учасників відповідно до статті 16 Закону та вимоги, установлені статтею 17 Закону” розділу ІІІ “Інструкція з підготовки тендерної пропозиції” тендерної документації встановив наявність обладнання та матеріально-технічної бази у Учасника. В даному пункті Замовник встановив необхідність надання Учасником листа-підтвердження орендодавця (або лізингодавця, або надавача послуг, тощо) щодо незаперечення використання його машин, механізмів та устаткування для виконання робіт учасником за предметом закупівлі на весь термін робіт.
Аналіз документів тендерної пропозиції ТОВ “Чернігів Буд” засвідчує той факт, що даним Учасником у складі документів своєї тендерної пропозиції даної вимоги не дотримано та будь-який лист орендодавця (або лізингодавця, або надавача послуг, тощо) щодо незаперечення використання його машин, механізмів та устаткування для виконання робіт учасником за предметом закупівлі на весь термін робіт у складі документів тендерної пропозиції ТОВ “Чернігів Буд” відсутній.
Даний факт також залишився поза увагою Замовника.
8. В системі Тендерним комітетом розміщено протокол розгляду тендерних пропозицій учасників без дати. Аналіз змісту даного протоколу засвідчує, що його форма та зміст не відповідають вимога, що встановлені чинним законодавствам України до протоколу.
У відповідності до ч. 4 ст. 11 Закону України «Про публічні закупівлі» Рішення тендерного комітету або уповноваженої особи оформлюється протоколом. У рішенні відображаються результати поіменного голосування членів комітету, присутніх на засіданні тендерного комітету, з кожного питання. Протокол підписується всіма членами комітету, присутніми на його засіданні, або всіма уповноваженими особами. У разі відмови члена тендерного комітету або однієї з уповноважених осіб підписати протокол про це зазначається у протоколі з обґрунтуванням причин відмови.
П 2.6. розділу II. “Засади діяльності тендерного комітету” Примірного положення про тендерний комітет або уповноважену особу (осіб), затвердженого Наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України 30.03.2016 № 557 передбачено, що Рішення з питань, що розглядаються на засіданнях комітету, приймаються простою більшістю голосів. У разі рівного розподілу голосів голос голови комітету є вирішальним. Рішення комітету оформлюється протоколом, який підписується всіма членами комітету, присутніми на засіданні. У рішенні відображаються результати поіменного голосування членів комітету, присутніх на його засіданні, з кожного питання. У разі відмови члена комітету підписати протокол про це зазначається у протоколі з обґрунтуванням причин відмови.
Зазначеним вимогам Протокол розгляду тендерних пропозицій без дати його складання не відповідає так як він не містить результати поіменного голосування членів комітету, присутніх на засіданні тендерного комітету, з кожного питання. Не підписаний всіма членами комітету, присутніми на його засіданні, або всіма уповноваженими особами та не містить причин відмови членів тендерного комітету від його підписання.
Протокол розгляду тендерних пропозицій в порушення ч. 4 ст. 11 Закону України «Про публічні закупівлі» підписаний лише головою тендерного комітету Давидовим Л.М., що засвідчує, що рішення про результати розгляду тендерних пропозицій всупереч ч. 4 ст. 11 Закону України “Про публічні закупівлі” приймалося не колегіально членами тендерного комітету, а лише ним одноособово.
9. 6 грудня 2019 року Верховна Рада України прийняла новий Закон України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення» (далі – Новий закон про протидію відмиванню доходів), який повністю замінить собою існуючий закон з такою ж назвою. Новий закон про протидію відмиванню доходів набере чинності 28 квітня 2020 року.
Новий закон про протидію відмиванню доходів доповнює положення деяких законодавчих актів України, у тому числі, Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань» (далі – Закон про державну реєстрацію) та впроваджує такі зміни щодо процедури розкриття та перевірки інформації про кінцевих бенефіціарних власників в Україні.
«Кінцевий бенефіціарний власник – будь-яка фізична особа, яка здійснює вирішальний вплив (контроль) на діяльність клієнта та/або фізичну особу, від імені якої проводиться фінансова операція.
Кінцевим бенефіціарним власником є:
• для юридичних осіб – будь-яка фізична особа, яка здійснює вирішальний вплив на діяльність юридичної особи (в тому числі через ланцюг контролю/володіння);
• для трастів, утворених відповідно до законодавства країни їх утворення, – засновник, довірчий власник, захисник (за наявності), вигодоодержувач (вигодонабувач) або група вигодоодержувачів (вигодонабувачів), а також будь-яка інша фізична особа, яка здійснює вирішальний вплив на діяльність трасту (в тому числі через ланцюг контролю/володіння);
• для інших подібних правових утворень – особа, яка має статус, еквівалентний або аналогічний особам, зазначеним для трастів.
Ознакою здійснення прямого вирішального впливу на діяльність є безпосереднє володіння фізичною особою часткою у розмірі не менше 25 % статутного (складеного) капіталу або прав голосу юридичної особи.
Ознаками здійснення непрямого вирішального впливу на діяльність є:
• принаймні володіння фізичною особою часткою у розмірі не менше 25 % статутного (складеного) капіталу або прав голосу юридичної особи через пов’язаних фізичних чи юридичних осіб, трасти або інші подібні правові утворення, чи
• здійснення вирішального впливу шляхом реалізації права контролю, володіння, користування або розпорядження всіма активами чи їх часткою, права отримання доходів від діяльності юридичної особи, трасту або іншого подібного правового утворення, права вирішального впливу на формування складу, результати голосування органів управління, а також вчинення правочинів, які дають можливість визначати основні умови господарської діяльності юридичної особи, або діяльності трасту або іншого подібного правового утворення, приймати обов’язкові до виконання рішення, що мають вирішальний вплив на діяльність юридичної особи, трасту або іншого подібного правового утворення, незалежно від формального володіння.
При цьому кінцевим бенефіціарним власником не може бути особа, яка має формальне право на 25 чи більше відсотків статутного капіталу або прав голосу в юридичній особі, але є комерційним агентом, номінальним власником або номінальним утримувачем, або лише посередником щодо такого права».
Нові вимоги до розкриття кінцевих бенефіціарних власників
• Постійне оновлення. Усі юридичні особи зобов’язані підтримувати інформацію про своїх кінцевих бенефіціарних власників та структуру власності в актуальному стані та подавати державному реєстратору документи, що підтверджують зміни до цієї інформації, протягом 30 робочих днів з дня їх виникнення;
у разі виявлення неточностей у раніше розкритій інформації про кінцевих бенефіціарних власників та структуру власності в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (далі – ЄДР) така інформація може бути виправлена не пізніше 3 робочих днів з дня виявлення неточностей;
• Щорічне підтвердження. Кожна юридична особа буде зобов’язана щорічно подавати оновлену інформацію про своїх кінцевих бенефіціарних власників або про їх відсутність разом зі структурою власності, витягом з іноземного торговельного реєстру чи іншого реєстру юридичних осіб щодо компаній-нерезидентів, які є учасниками юридичної особи, та нотаріально засвідченою копією документа, що посвідчує особу, яка є нерезидентом-кінцевим бенефіціарним власником юридичної особи;
такі ж документи необхідно буде подавати до ЄДР у випадку реєстрації будь-яких змін до інформації про юридичну особу, що містяться в ЄДР;
У відповідності до п. 9 ч. 1 ст. 17 Закону України “Про публічні закупівлі” Замовник приймає рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника або відмовити в участі у переговорній процедурі закупівлі (крім випадків, зазначених у пунктах 2, 4, 5 частини другої статті 40 цього Закону) в разі, якщо: у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відсутня інформація, передбачена пунктом 9 частини другої статті 9 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" (крім нерезидентів).
Чинне законодавство України розмежовує поняття Засновник юридичної особи та кінцевий бенефіціарний власник.
У відповідності до пункту 9 частини другої статті 9 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" в Єдиному державному реєстрі містяться такі відомості про юридичну особу, крім державних органів і органів місцевого самоврядування як юридичних осіб: інформація про кінцевого бенефіціарного власника юридичної особи, у тому числі кінцевого бенефіціарного власника її засновника, якщо засновник - юридична особа (крім політичних партій, структурних утворень політичних партій, професійних спілок, їх об’єднань, організацій профспілок, передбачених статутом профспілок та їх об’єднань, творчих спілок, місцевих осередків творчих спілок, організацій роботодавців, їх об’єднань, адвокатських об’єднань, торгово-промислових палат, об’єднань співвласників багатоквартирних будинків, релігійних організацій, державних органів, органів місцевого самоврядування, їх асоціацій, державних та комунальних підприємств, установ, організацій): прізвище, ім’я, по батькові (за наявності), дата народження, країна громадянства, серія та номер паспорта громадянина України або паспортного документа іноземця, місце проживання, реєстраційний номер облікової картки платника податків (за наявності), а також повне найменування та ідентифікаційний код (для резидента) засновника юридичної особи, в якому ця особа є кінцевим бенефіціарним власником, характер та міра (рівень, ступінь, частка) бенефіціарного володіння (вигоди, інтересу, впливу). У разі відсутності в юридичної особи кінцевого бенефіціарного власника юридичної особи, у тому числі кінцевого бенефіціарного власника її засновника, якщо засновник - юридична особа, вноситься обґрунтована причина його відсутності.
Таким чином, наявність у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань інформації лише щодо засновників юридичної особи, при відсутності інформації щодо кінцевого бенефіціарного власника є порушенням пункту 9 частини другої статті 9 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" та . п. 9 ч. 1 ст. 17 Закону України “Про публічні закупівлі”.
У Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відсутня інформація щодо кінцевого бенефіціарного власника ТОВ “Чернігів Буд” (код ЄДРПОУ 43081533), обов’язковість якої у даному реєстрі передбачена пунктом 9 частини другої статті 9 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань".
Наявність у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань станом на 02.07.2020 р. інформації про те, що ТОВ “Чернігів Буд” (код ЄДРПОУ 02.07.2020) : кінцевий бенефіціарний власник (контролер) юридичної особи – відповідно до пп. 9 п. 2 статті 9 ЗУ "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" інформація не подається, вже не відповідає чинним законодавчим актам України.
В даному випадку ТОВ “Чернігів Буд” (код ЄДРПОУ 43081533) станом на 02.07.2020 14:46 повинно було внести відповідні відомості щодо кінцевого бенефіціарного власника до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань або надати відповідні пояснення з зазначенням причин відсутності інформації щодо кінцевого бенефіціарного власника у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань з посиланням на відповідні нормативно-правові акти.
Жодного пояснення щодо відсутності у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань інформації щодо кінцевого бенефіціарного власника ТОВ “Чернігів Буд” (код ЄДРПОУ 43081533) у складі своєї тендерної пропозиції не надано.
Всі вищенаведені незаконні дії Замовника призвели до неправомірного відхилення пропозиції Скаржника, що в свою чергу призвело до порушення його майнових прав, чия пропозиція повністю відповідає Вимогам ТД та нормам чинного законодавства України у сфері публічних закупівель.
Крім того незаконне відхилення нашої пропозиції призвело до незаконного визначення переможцем ТОВ “Чернігів Буд”.
Наявність порушених прав обґрунтовується тим фактом, що Скаржник є Учасником відповідної процедури та реально претендує на визнання його пропозиції як найкращої, та укладення договору з Замовником у майбутньому, крім того Скаржник є реальним учасником у сфері будівництва об’єктів соціальної інфраструктури.
Виходячи з вищевикладеного та керуючись ст. ст. 5, 16, 11, 18, ч. 4 ст. 22, ч. 11 ст. 26, ч. 16 ст. 29, п. 3 абз. 3 ч. 12 ст. 29 ЗУ «Про публічні закупівлі» та Конституцією України,
ПРОСИМО:
1. Прийняти скаргу до розгляду.
2. Прийняти рішення про встановлення порушень процедури закупівлі при оцінці та відхиленні тендерної пропозиції ТОВ “Інекс Реал” та визначення переможцем ТОВ “Чернігів Буд”.
3. Зобов’язати замовника скасувати своє рішення про відхилення пропозиції “Інекс Реал” (код ЄДРПОУ 41310760) зазначене у протоколі розгляду тендерних пропозицій № 105 від 01 липня 2020 р. та всі наступні рішення, включаючи рішення про визначення переможцем ТОВ “Чернігів Буд” зазначене у протоколі №109 від «02» липня 2020 року.
4. Зобов’язати Замовника розмістити в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах ТОВ “Інекс Реал”, що підтверджують відповідність учасника процедури закупівлі кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 цього Закону.
5. Зобов’язати Замовника розглянути подану тендерну пропозицію з урахуванням виправлення або невиправлення ТОВ “Інекс Реал” виявлених невідповідностей.
6. Повідомити ТОВ “Інекс Реал” про дату, час та місце розгляду даної скарги та розглянути дану сакргу за участю представника ТОВ “Інекс Реал”.
Додатки:
1. Докази оплати за подання скарги з відміткою про зарахування коштів до державного бюджету.
2. Протокол засідання тендерного комітету №105 від 01 липня 2020 р.
3. Сканкопія Витягу №1825264500002 з реєстру платників ПДВ в форматі pdf.
4. Принт скрин з реєстру платників ПДВ стосовно ТОВ “Інекс Реал”.
5. Сканкопія «Довідка про наявність у Учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід» ТОВ “Інекс Реал”.
6. Рішення №827-р/пк-ск від 03.06.2015 р. Постійно діючої адміністративної колегії АМКУ.
7. Сканкопія фінансової звітності та довідки пояснення ТОВ “Чернігів Буд”.
8. Сканкопія «Довідка про наявність у Учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід» ТОВ “Чернігів Буд”.
9. Довідка щодо наявності мат-техн бази та копії договорів оренди ТОВ “Чернігів Буд”.
10. Документи на обладнання та техніку ТОВ “Чернігів Буд”.
11. Протокол розгляду тендерних пропозицій учасників без дати.
12. Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань стосовно ТОВ “Чернігів Буд” станом на 02.07.2020 р.
13. Протокол засідання тендерного комітету №109 від 02 липня 2020 р.
З повагою,
Генеральний Директор
ТОВ “Інекс Реал” _____________ Л.В. Гаман
Розгорнути
Згорнути