«Реконструкція даху Романівського центру розвитку дитини по вул.Небесної Сотні, 4 в смт.Романів, Романівського району,Житомирської області»

Статтею 3 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі за текстом – Закон) визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною третьою статті 5 Закону, замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Частиною третьою статті 22 Закону передбачено, що документація конкурсних торгів не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
1. У пп.2.1. РозділуІІІ Додатку №2 Тендерної документації про наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, Замовник вимагає надання інформації про «наявність сертифікованого інженера-проектувальника в частині кошторисної документації. Інженер - проектувальник повинен мати кваліфікаційний сертифікат інженера-проектувальника в сфері інженерно-будівельного проектування у частині кошторисної документації. Копія сертифікату надається у складі тендерної пропозиції.»
Дана вимога є дискримінаційною, враховуючи те, що кошторис є складовою частиною проектної документації та розробляється під керівництвом головного інженера проекту (ГІПа), який повинен мати відповідний кваліфікаційний сертифікат та нести відповідальність за належний її рівень, наявність кваліфікаційного сертифікату у розробника кошторисної частини проекту не є обов’язковим.
Відповідно до Порядку розроблення проектної документації на будівництво об'єктів, затвердженого Наказом Мінрегіону від 16.05.2011 № 45, в редакції зі змінами, внесеними Наказом Мінрегіону № 125 від 19.05.2017, вибір генпроектувальника (проектувальника) для розроблення проектної документації об’єктів будівництва, що здійснюється із залученням бюджетних коштів, коштів державних і комунальних підприємств, установ та організацій, кредитів, наданих під державні гарантії, проводиться відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі». Наявність сертифіката розробника кошторисної частини проектної документації у відповідального виконавця є обов’язковою лише у випадку, коли розробляється спрощена проектно- кошторисна документація (дефектний акт і кошторис). Виконавець кошторису спрощеної проектно-кошторисної документація є єдиним розробником такої документації (Складання дефектного акту є результатом технічного обстеження, а не інженерно-будівельного проектування). Слід врахувати те, що при розробці проектно-кошторисної документації у повному обсязі, під керівництвом ГІПа, розробники окремих розділів проектно-кошторисної документації (в т.ч. кошторисної частини) можуть не мати кваліфікаційних сертифікатів, незалежно від спеціалізації ГІПа. Разом з тим, зазначаємо, що встановлення такого положення в тендерній документації, суттєво обмежує можливість взяти участь у торгах інших учасників, які мають необхідний досвід роботи у даній сфері.
Таким чином, вважаємо, що встановлення такого положення є незаконним та порушує наші права як потенційного учасника даних торгів. Згідно з ч. 4 ст. 5 Закону, замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Разом з тим, частиною 4 статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Оскільки зазначені положення тендерної документації не мають безпосереднього відношення до предмета закупівлі, а також суперечать основним принципам здійснення публічних закупівель, вважаємо їх протиправними та дискримінаційними.
2. У пп.2.1.Розділу ІІІ Додатку №2 Тендерної документації про наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, Замовник ставить умови: «Відповідальна особа за проведення торгів повинна мати навчання по проведенню Публічних електронних закупівель в Україні (надати підтверджуючі документи)».
Повідомляємо, що загальними положеннями Закону встановлено, що уповноважена (відповідальна) особа - це особа, що призначена замовником відповідальною за проведення торгів в системі публічних закупівель Прозорро (Розділ І, Стаття 1, пункт 33 Закону). На уповноважену особу покладаються обов'язки тільки за організацію та проведення закупівель. Призначення уповноваженої особи здійснюється на підставі розпорядчого рішення замовника та трудового договору або контракту.
А для визначення відповідальної особи замовником має бути підготовлена наступна документація:
1. Наказ про покладення обов'язків відповідальної особи.
2. Положення про порядок здійснення допорогових закупівель.

У статті 10 Розділу ІІІ Закону визначені основні вимоги, яким повинна відповідати уповноважена особа або особи. Обов’язковою умовою призначення кандидата є наявність у нього вищої освіти. Уповноваженою особою не може бути особа, яка сама, або члени її сім’ї, є діючими депутатами Рад усіх рівнів:
• Верховної Ради;
• Верховної ради АР Крим;
• обласної ради
• міської ради;
• районної ради.
До обов’язку уповноваженої особи входить оприлюднення повної та достовірної інформації у системі публічних закупівель Прозорро. Саме на уповноважену особу або осіб покладена відповідальність заповнення форми річного плану у системі публічних закупівель ProZorro. Обов’язком Уповноваженої особи або осіб є неупереджене ставлення до усіх учасників процедури закупівлі та відсутність конфлікту інтересів. Уповноважена особа повинна діяти в інтересах Замовника та забезпечити чесну та об’єктивну процедуру аукціону чи інших, визначених Законом, процедур закупівлі. Рішення тендерного комітету або Уповноваженої особи має прийматись відповідно до принципів відкритості та неупередженості. Порушення уповноваженою особою вимог Закону України «Про публічні закупівлі» тягне за собою персональну відповідальність згідно з чинним законодавством України.

Отже, є незрозумілою умова тендерної документації щодо вимоги надання підтверджуючих документів щодо проходження навчання у сфері публічних закупівель. Ні Законом України «Про публічні закупівлі» ні іншим нормативно-правовим актом, що врегульовує дану сферу, не встановлена вимога, що учасник повинен мати документи, що підтверджують проходження навчання у сфері публічних закупівель, видані підприємством або установою чи організацією, яка здійснює діяльність у сфері освітніх послуг.

Окрім цього, законодавством не передбачений порядок отримання чи підтвердження статусу особи як такої, що пройшла навчання у сфері публічних закупівель. Також жоден заклад освіти (вищої, спеціально-технічної) не наділений повноваженнями та правами видавати документи щодо проходження навчання у сфері публічних закупівель. Таким чином, дана умова є дискримінаційною.

3. У пп.2.1. Розділ ІІІ Додатку №2 Тендерної документації про наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, Замовник висуває вимогу про те, що: «Кількість штатних працівників для виконання робіт не повинна бути меншою 80% загальної кількості працівників вказаних в довідці».
Цією вимогою Замовник обмежує права учасників на укладання цивільно-правових відносин відповідно до статті 208 Цивільного кодексу України. Така умова тендерної документації обмежує участь у процедурі закупівлі лише тими суб’єктами господарювання, які мають працівників відповідної кваліфікації саме у штаті підприємства, тобто є дискримінацією щодо інших суб’єктів господарювання, які мають змогу укласти, зокрема, цивільно-правові договори з працівниками.

4. У тендерній документації Замовника міститься вимога, яка є дискримінаційною до потенційних Учасників, а саме: згідно з Додатком 2 Тендерної документації, вимагається: «До довідки про виконання аналогічного(их) договору (ів) надати оригінал або належним чином завірену копію не менше 2 аналогічних договорів не пізніше 2018 року із вартістю кожного договору не менше 60 % від суми тендерної пропозиці».
Фактично Замовник тендеру суттєво обмежив можливість взяти участь у закупівлі потенційним Учасникам, які мають аналогічні договори, проте виконував їх наприклад в період з 2017 року, або взагалі почав свою діяльність із 1994 року, чи більш пізніше . При цьому, Документація передбачає можливість підтвердити Учасникам досвід виконання аналогічних робіт лише кількома договорами (не менше 2-х договорів) із вартістю кожного договору не менше 60 % від суми тендерної пропозиції.
Зазначаємо, що для підтвердження досвіду виконання аналогічних робіт ми маємо можливість надати більш, ніж три аналогічних договори, за якими сума виконання становить більш, ніж 30% від суми очікуваної вартості предмета закупівлі, але через встановлений дискримінаційний критерій до часу загального досвіду здійснення учасником діяльності з виконання робіт, аналогічних за предметом закупівлі, а саме не пізніше 2018 року, ми позбавлені можливості підготувати свою Пропозицію належним чином та приймати участь у даній закупівлі. До того ж, стаття 16 Закону не передбачає обов'язку Учасника та не надає право Замовнику вимагати від Учасника підтвердження за певний період загального досвіду здійснення учасником діяльності з виконання робіт, аналогічних роботам за предметом закупівлі. Таким чином, ст. 16 Закону не встановлює кваліфікаційних критеріїв щодо підтвердження досвіду здійснення діяльності учасником за певний період, отже, дана вимога Замовника є незаконною та підлягає виключенню із ТД.
Як приклад слід навести рішення АМКУ №15496- р/пк-пз від 28.10.2019, в якому розглядалось аналогічне питання.

Ст. 5 п. 1 Закону визначено, що закупівлі здійснюються за такими принципами:
1) добросовісна конкуренція серед учасників;
2) максимальна економія, ефективність та пропорційність;
3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель;
4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них;
5) об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі;
6) запобігання корупційним діям і зловживанням».
Тому вважаємо, що зазначені вимоги тендерної документації є повністю дискримінаційними до потенційних Учасників закупівлі та підлягають виключенню з умов ТД.

На підставі наведенного, керуючись ст.3, 5, 16, 22 Закону України «Пр публічні закупівлі»,
ПРОСИМО:
1. Усунути зазначені порушення Закону України «Пр публічні закупівлі» шляхом внесення змін в тендерну документацію та виключення дискримінаційних вимог з умов тендерної документації.
2. Надати відповідь на звернення у встановлені законом строки.