Послуги з збирання, транспортування, видалення, утилізація та інше

1.Найменування Замовника: Комунальне некомерційне підприємство "Центральна міська лікарня" Рівненської міської ради, код ЄДРПОУ: 02000085.Адреса: 33018, Україна, Рівненська область, Рівне, вул. Миколи Карнаухова, 25 а, м. Рівне.
2.Номер закупівлі: UA-2020-10-28-006290-a, Код ДК021: 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (Послуги із збирання, перевезення, зберігання, оброблення, утилізації, знешкодження відходів, матеріалів допоміжних зіпсованих або відпрацьованих матеріалів, приладів, тари, голок та засобів індивідуального захисту, Послуги із збирання, перевезення, зберігання, оброблення, утилізації, знешкодження ламп люмінесцентних та відходів які містять ртуть, інших зіпсованих, або відпрацьованих (лампи).
3.Підстави подання вимоги: тендерна документація містить вимогу, що обмежує конкуренцію та призводить до дискримінації учасників.
4.Обгрунтування вимоги:
Замовник, КНП "Центральна міська лікарня" Рівненської міської ради, код ЄДРПОУ: 02000085, в електронній системі закупівель «Прозорро» оголосив про проведення відкритих торгів UA-2020-10-28-006290-a. Відповідно до ст. 24 ЗУ «Про публічні закупівлі» (надалі-Закон) фізична/юридична особа має право не пізніше ніж за 10 днів до закінчення строку подання тендерної пропозиції звернутися через електронну систему закупівель до замовника за роз’ясненнями щодо тендерної документації та/або звернутися до замовника з вимогою щодо усунення порушення під час проведення тендеру. Усі звернення за роз’ясненнями та звернення щодо усунення порушення автоматично оприлюднюються в електронній системі закупівель без ідентифікації особи, яка звернулася до замовника. Замовник повинен протягом трьох робочих днів з дня їх оприлюднення надати роз’яснення на звернення та оприлюднити його в електронній системі закупівель відповідно до статті 10 цього Закону.

Предметом зазначеної закупівлі є:Код ДК 021-2015: 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (Послуги із збирання, перевезення, зберігання, оброблення, утилізації, знешкодження відходів, матеріалів допоміжних зіпсованих або відпрацьованих матеріалів, приладів, тари, голок та засобів індивідуального захисту, Послуги із збирання, перевезення, зберігання, оброблення, утилізації, знешкодження ламп люмінесцентних та відходів які містять ртуть, інших зіпсованих, або відпрацьованих (лампи)

Згідно Додатку 4 до тендерної документації «Технічні, якісні та кількісні вимоги» до предмету послуг відносяться наступні відходи:
№ з/п Найменування послуги Одиниці виміру Кількість
1 Послуги із збирання, перевезення, зберігання, оброблення, утилізації, знешкодження відходів, матеріалів допоміжних зіпсованих або відпрацьованих матеріалів, приладів, тари, голок та засобів індивідуального захисту кг 25000
4 Послуги із збирання, перевезення, зберігання, оброблення, утилізації, знешкодження ламп люмінесцентних та відходів які містять ртуть, інших зіпсованих, або відпрацьованих (лампи) шт 200

Технічними вимогами пунктом 4 зазначено, що Учасник в складі пропозиції має надати:
4. Виконавець власними силами здійснює завантаження небезпечних відходів у спеціалізований автотранспорт, вивезення та утилізацію. Транспортні витрати входять до вартості послуг. (Надати гарантійний лист у довільній формі).

Наголошуємо, що більшість відходів, згідно технічних вимог, є медичні відходи категорії «В» у кількості 25 000 кг, що потребують наявність відповідної ліцензії та сертифікованого обладнання. Але, серед переліку небезпечних відходів Технічного завдання є відходи іншого класу небезпеки та номенклатури –відходи, що містять ртуть (лампи люмінесцентні та відходи які містять ртуть, інші зіпсовані, або відпрацьовані (лампи) у кількості 200 шт. Учасники, що спеціалізуються на знешкодженні медичних та клінічних відходів, але не спеціалізуються на відходах, що містять ртуть, не повинні позбавлятися права прийняти участь в закупівлі в добросовісній конкуренції.
Зазначена вимога, фактично позбавляє Учасників залучати до виконання послуг субпідрядних організацій. Чинним законодавством не забороняється залучення субвиконавця, який має всі дозвільні документи (Ліцензію на поводження з небезпечними відходами) для утилізації відходів, яких немає в Ліцензії Учасника. Це є порушенням основних принципів закупівель передбачених в Ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі»:
- добросовісна конкуренція серед учасників;
- максимальна економія, ефективність та пропорційність;
- відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель;
- недискримінація учасників та рівне ставлення до них;
- об'єктивна та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі;
- запобігання корупційним діям і зловживанням.

Статтею 41 ЗУ «Про публічні закупівлі» зазначено, що Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України (ЦКУ) та Господарського кодексу України (ГКУ).
Пунктом 2 Статті 902 ЦКУ передбачено, що у випадках, встановлених договором, виконавець має право покласти виконання договору про надання послуг на іншу особу, залишаючись відповідальним в повному обсязі перед замовником за порушення договору.

Статтею 194 Господарського кодексу України також передбачено наступне:
Стаття 194. Виконання господарського зобов'язання третьою особою.
1.Виконання господарського зобов'язання може бути покладено в цілому або в частині на третю особу, що не є стороною в зобов'язанні. Управнена сторона зобов'язана прийняти виконання, запропоноване третьою особою - безпосереднім виконавцем, якщо із закону, господарського договору або характеру зобов'язання не випливає обов'язок сторони виконати зобов'язання особисто.
2. Неналежне виконання зобов'язання третьою особою не звільняє сторони від обов'язку виконати зобов'язання в натурі, крім випадків, передбачених частиною третьою статті 193 цього Кодексу.

Ч.4 ст.5 ЗУ «Про публічні закупівлі» зазначено:
4.Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Ч.4 ст.22 Закону зазначено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Пунктом 2 частини 3 ст.16 Закону передбачено: Якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити потужності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.
Відповідно, враховуючи те, що послуги з утилізації медичних відходів в зазначеній закупівлі містять значну кількість медичних відходів категорії В у кількості 25000 кг та незначну кількість відходів категорії С у кількості 200 шт., встановлення вищезазначеного формулювання гарантійного листа є дискримінацією.
Наше твердження щодо визнання заборони субпідряду є дискримінаційною вимогою підтверджується практикою з розгляду скарг АМКУ, аналогічне питання розглядалось в Антимонопольному комітеті України. Скарга була задоволена, рішенням постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель № 5829-р/пк-пз від 15.06.2018р. (прикладено для ознайомлення)

Враховуючи вищезазначене та норми чинного законодавства, вимагаємо внести зміни до пункту 4 Додатку 4 ТД і викласти вимогу в наступній редакції:
3. Виконавець власними силами здійснює завантаження небезпечних відходів у спеціалізований автотранспорт, вивезення та утилізацію. Транспортні витрати входять до вартості послуг У разі залучення до виконання послуг інших суб’єктів господарювання як співвиконавців надати гарантійний лист, що відповідальність за виконання зазначених послуг перед Замовником несе Виконавець.