ПрАТ «СК «КРОНА» має намір взяти участь у Процедурі закупівлі, оголошеній Замовником. Предметом закупівлі є: Добровільне медичне страхування працівників; код ДК 021:2015 – 66510000-8 – «Страхові послуги». Оголошення про проведення відкритих торгів UA-2021-01-26-004779-b розміщено на веб-порталі Уповноваженого органу за посиланням: https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2021-01-26-004779-b .
При цьому Замовник у Тендерній документації, затвердженій рішенням тендерного комітету (Протокол № 32 від 26 січня 2021 року) (далі – Тендерна документація), що додається до цієї скарги, встановив такі вимоги, які порушують принципи здійснення закупівель, визначені статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі» (№ 922-VIII), а також права та законні інтереси суб'єкта оскарження, що призвело до порушення норм законодавства, у зв'язку з чим, користуючись своїми законними правами, ПрАТ «СК «КРОНА» подає цю скаргу на наступні дії, бездіяльність, рішення Замовника.
Вважаємо такими, що порушують права та законні інтереси суб'єкта оскарження, дії Замовника стосовно встановлення у Тендерній документації дискримінаційних (по відношенню до ПрАТ «СК «КРОНА») вимог, що перешкоджають суб'єкту оскарження взяти участь у Процедурі закупівлі на рівні з іншими учасниками, а саме:
Так, в пункті 4 «Наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю» розділу 1 «Перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасика кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» Додатку 1 до Тендерної документації Замовник встановив вимогу про надання учасником копії балансу (звіту про фінансовий стан) за 6 місяців 2020 року (на 30 червня 2020) (Форма №1), який повинен містити такі показники:
• Активи учасника (страховика) (баланс) (рядок під кодом 1300): більше 400 000 тис. грн.
• Гарантійний фонд (сума показників рядків під кодом 1405, 1415 та 1420): більше 170 000 тис. грн.
• Страхові резерви (рядок під кодом 1530): більше 400 000 тис. грн.
29 січня 2021 року на веб-порталі Уповноваженого органу за посиланням https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2021-01-26-004779-b замовнику було висунуто вимогу про усунення вищевказаних дискримінаційних вимог. Однак, замовник відмовив у її задоволенні, обґрунтовуючи своє рішення наступним чином: «Згідно зі ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник може визначати у тендерній документації такий кваліфікаційний критерій як, зокрема, наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю. Обмеження щодо встановлення замовником такого критерію стосуються виключно щодо підтвердження обсягу річного доходу (виручки) у розмірі більшому, ніж очікувана вартість предмета закупівлі.
Отже, вказаний кваліфікаційний критерій було встановлено у відповідності до ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі».
Відповідно до умов тендерної документації по відкритим торгам на закупівлю «Добровільне медичне страхування працівників», зокрема Додатком 2 до тендерної документації «Технічна специфікація», вимагаються наступні умови договору добровільного медичного страхування, а саме: страхова сума на кожну застраховану особу – 150 000,00 грн.; кількість працівників, яких планується застрахувати – 500 осіб.
Встановлення цього кваліфікаційного критерію здійснено замовником для надання можливості прийняти участь у процедурі закупівель страховим компаніям, які є більш фінансово стабільними, та спрямоване на убезпечення замовника від виникнення можливих несприятливих наслідків, пов’язаних із неможливістю виконання учасником (переможцем) зобов’язань за договором. Вказаний критерій щодо показників фінансової спроможності не є дискримінаційним, оскільки надає можливість значній кількості страхових компаній прийняти участь у вказаній процедурі закупівель.
Зазначена вимога тендерної документації не порушує принципи публічних закупівель та є обґрунтованою, що підтверджується вищенаведеним.».
Позиція суб’єкта оскарження:
Відповідно до частини першої статті 984 Цивільного кодексу України, вимоги, яким повинні відповідати страховики, встановлюються законом.
Відносини у сфері страхування в Україні регулюються Законами України «Про страхування», «Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг» та іншими нормативно-правовими актами. Головними умовами, яким має відповідати страховик, є умови забезпечення платоспроможності, а також вимоги до формування страхових резервів, що врегульовано статтями 30 та 31 Закону України «Про страхування». Так, обов’язковими умовами забезпечення платоспроможності страховиків є:
1) наявність сплаченого статутного фонду для страховиків-резидентів або гарантійного депозиту для філій страховиків-нерезидентів та наявності гарантійного фонду страховика;
2) створення страхових резервів, достатніх для майбутніх виплат страхових сум і страхових відшкодувань;
3) перевищення фактичного запасу платоспроможності страховика над розрахунковим нормативним запасом платоспроможності.
Стосовно вимоги про активи учасника в розмірі більше 400 000 тис. грн. :
Відповідно до Постанови КМУ «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з надання фінансових послуг (крім професійної діяльності на ринку цінних паперів)» №913 від 07.12.2016 (з наступними змінами і доповненнями, далі – Ліцензійні умови), а саме п.34 Ліцензійних умов, фінансова установа зобов’язана на будь-яку дату дотримуватися обов’язкових критеріїв і нормативів достатності капіталу та платоспроможності, ліквідності, прибутковості, якості активів та ризиковості операцій, додержання інших показників і вимог, що обмежують ризики за операціями з фінансовими активами, установлених законами та/або нормативно-правовими актами Нацкомфінпослуг, а також вимог законодавства щодо формування резервного капіталу та інших обов’язкових резервів. Та відповідно до п.56 Ліцензійних умов, вартість чистих активів страховика, утвореного у формі акціонерного товариства або товариства з додатковою відповідальністю, після закінчення другого та кожного наступного фінансового року з дати внесення інформації про страховика до Державного реєстру фінансових установ має бути не меншою зареєстрованого розміру статутного капіталу страховика. Звертаємо увагу на те, що суб’єкт оскарження (ПрАТ «СК «КРОНА») дотримується вищевказаних вимог законодавства. Так, станом на 31.12.2019 року вартість чистих активів ПрАТ «СК «КРОНА» становить 43482 тис.грн., станом на 30.06.2020 року вартість чистих активів ПрАТ «СК «КРОНА» становить 55135 тис.грн.; при цьому зареєстрований розмір статутного капіталу ПрАТ «СК «КРОНА» становить 33510 тис. грн. (до цієї скарги додається Баланс (Звіт про фінансовий стан) на 31 грудня 2019 р. та Баланс (Звіт про фінансовий стан) на 30 червня 2020 р.).
Згідно з Положенням про обов’язкові критерії і нормативи достатності капіталу та платоспроможності, ліквідності, прибутковості, якості активів та ризиковості операцій страховика, затвердженим Розпорядженням НАЦКОМФІНПОСЛУГ від 07.06.2018 р. №850 (з наступними змінами і доповненнями, далі – Положення № 850), а саме, згідно з пунктом 3 розділу 1, страховик зобов’язаний на будь-яку дату дотримуватись критеріїв ліквідності, прибутковості та якості активів страховика, нормативу платоспроможності та достатності капіталу, нормативу ризиковості операцій та нормативу якості активів. При цьому, норматив платоспроможності та достатності капіталу – це сума прийнятних активів, яка на будь-яку дату має бути не меншою нормативного обсягу активів. Нормативний обсяг активів визначається за формулою, затвердженою Положенням № 850 (пункт 1 розділу 3 вказаного Положення).
Отже, законодавець не встановлює жодних конкретних сум (цифрових значень) щодо розміру активів, яким має відповідати страховик для здійснення страхової діяльності.
Стосовно вимоги про розмір гарантійного фонду більше 170 000 тис.грн.:
Згідно з частиною 3 статті 30 Закону України «Про страхування» до гарантійного фонду страховика належить додатковий та резервний капітал, а також сума нерозподіленого прибутку. Законом не визначається обов’язковий розмір гарантійного фонду страховика, або його мінімальний поріг. Тобто, наявність у Балансі (Звіті про фінансовий стан) страховика окремих показників додаткового капіталу, резервного капіталу, нерозподіленого прибутку або одночасна наявність всіх показників разом, означає виконання страховиком вимог, встановлених частиною 3 статті 30 Закону України «Про страхування» та статтею 45 Ліцензійних умов щодо обов’язковості формування гарантійного фонду страховика.
Стосовно вимоги про розмір страхових резервів учасника більше 400 000 тис. грн.:
Згідно з частиною 16 статті 30 Закону України «Про страхування» для забезпечення страхових зобов’язань із страхування життя і медичного страхування страховики формують окремі резерви за рахунок надходження страхових платежів і доходів від інвестування коштів сформованих резервів по цих видах страхування. Згідно з пунктом 7 розділу 1 Положення № 850 страхові резерви – це величина, яка визначає грошову оцінку зобов’язань страховика за договорами страхування (перестрахування), розрахована відповідно до вимог законодавства з метою забезпечення майбутніх страхових виплат залежно від видів страхування.
«Методикою формування страхових резервів за видами страхування іншими, ніж страхування життя», затвердженою Розпорядженням Державної комісії з регулювання ринків фінансових послуг України №3104 від 17.12.2004 р. (зареєстровано в Міністерстві юстиції України від 10.01.2005 р. за №19/10299) (далі за текстом - Методика) встановлено порядок формування (визначення розміру) страхових резервів за видами страхування іншими, ніж страхування життя, склад та методи розрахунку резервів тощо, в тому числі для добровільного медичного страхування.
Отже, страхові резерви формуються страховиком за результатами укладання кожного договору страхування, і їх обсяг залежить від суми страхового платежу, що його було сплачено страхувальником.
У випадку, якщо ПрАТ «СК «КРОНА» буде визнано переможцем торгів, то з метою виконання своїх зобов’язань (здійснення страхових виплат) за договором добровільного медичного страхування та страхування від нещасного випадку, що має бути укладений із Замовником, ПрАТ «СК «КРОНА» формуватиме страхові резерви відповідно до Закону України «Про страхування», Методики та внутрішньої політики з формування резервів ПрАТ «СК «КРОНА», розробленої та затвердженої відповідно до Методики. Крім того, обсяг сформованих страхових резервів, що подається у проміжній та річній фінансовій звітності ПрАТ «СК «КРОНА», посвідчується підписом актуарія, який також відповідає кваліфікаційним вимогам, встановленим чинним законодавством.
Законом України «Про страхування» та іншими нормативно-правовими актами не встановлено мінімального та/або максимального значення такого показнику як «розмір страхових резервів», що його мали б виконувати страховики, тим більше, за дотримання (або не дотримання) яких страховикам надавалось би (або обмежувалось би) право укладати зі страхувальниками договори добровільного медичного страхування.
Отже, вимоги Замовника стосовно відповідності фінансових показників учасника певним значенням не передбачені (не встановлені) положеннями нормативно-правових актів, що регулюють страхову діяльність. Звертаємо увагу, що Замовником не передбачена необхідність та доцільність для останнього встановлених ним вимог щодо дотримання страховиками (учасниками) вищевказаних показників. Зазначені вимоги Замовника не підтверджені будь-якими розрахунками, які б грунтувались на положеннях конкретних нормативно-правових актів, що регулюють відносини у сфері страхування.
Суб’єкт оскарження вважає, що встановлюючи вимоги про відповідність фінансових показників учасника конкретним значенням, які не передбачені діючим законодавством, Замовник порушує законодавство про публічні закупівлі, оскільки вказані вимоги є дискримінаційними, такими, що створюють не рівні умови для участі в даній процедурі закупівлі. Вищевказані вимоги Замовника обмежують можливість участі та перемоги у даній закупівлі суб’єкта оскарження - ПрАТ «СК «КРОНА», діяльність якого відповідає вимогам чинного законодавства у сфері страхування в Україні.
Дотримання ПрАТ «СК «КРОНА» вимог платоспроможності страховика підтверджується також висновком Національного банку України, що викладений в листі від 03.12.2021 року вих. № 21-0009/72291 (додаться до цієї скарги).
У своїй практиці Постійно діюча адміністративна колегія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель вже приймала рішення щодо безпідставного встановлення замовниками вимог до фінансових показників учасників, не передбачених законодавством. Прикладами таких рішень можуть бути рішення Колегії:
- від 22.08.2017 р. № 5789-р/пк-пз (щодо закупівлі UA-2017-07-07-001332-b);
- від 04.04.2019 р. № 4019-р/пк-пз (щодо закупівлі UA-2019-02-13-001923-b);
- від 20.08.2019 р. № 11543-р/пк-пз (щодо закупівлі UA-2019-06-26-002050-a);
- від 08.01.2020 р. № 291-р/пк-пз (щодо закупівлі UA-2019-11-18-001918-c);
- від 10.02.2020 р. № 2453-р/пк-пз (щодо закупівлі UA-2019-11-18-001918-c).
Обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи
ПрАТ «СК «КРОНА» має змогу вчасно, якісно та в повному обсязі надати Замовнику послуги, що є предметом закупівлі.
Діяльність ПрАТ «СК «КРОНА» відповідає чинному законодавству, яке регулює відносини у сфері страхування, зокрема, Законам України «Про страхування», «Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг».
Разом з цим, Замовник вчиняє дії щодо необґрунтованого обмеження кількості учасників торгів з метою надання переваги окремим потенційним учасникам закупівлі, чим порушує принципи добросовісної конкуренції та недискримінації учасників під час проведення Процедури закупівлі, що суперечить законодавству у сфері публічних закупівель.
В результаті таких дій Замовника порушуються права та законні інтереси ПрАТ «СК «КРОНА», зокрема, право на участь у Процедурі закупівлі з дотриманням принципу недискримінації.
Статтею 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників та рівного ставлення до них, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, які обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Дії Замовника в частині встановлення у Тендерній документації наведених вище вимог порушують принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені статтею 5 Закону, вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси суб’єкта оскарження, пов’язані з його участю у Процедурі закупівлі.
Вимоги суб’єкта оскарження та їх обґрунтування
ПрАТ «СК «КРОНА» вимагає зобов’язати Замовника виключити з Тендерної документації вимоги щодо фінансової спроможності учасника, згідно яких:
• «Активи учасника (страховика) (баланс) (рядок під кодом 1300): більше 400 000 тис. грн.
• Гарантійний фонд (сума показників рядків під кодом 1405, 1415 та 1420): більше 170 000 тис. грн.
• Страхові резерви (рядок під кодом 1530): більше 400 000 тис. грн.».
Файли/документи, які можуть підтвердити все вищезазначене, знаходяться у вільному доступі в електронній системі закупівель, зокрема, на сайті https://prozorro.gov.ua (пряме посилання на дану закупівлю: https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2021-01-26-004779-b ).
Обґрунтуванням вищевказаних вимог є все, зазначене вище, у тому числі, обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів суб'єкта оскарження.
Задоволення зазначених вимог створить підстави для відновлення порушених прав та законних інтересів ПрАТ «СК «КРОНА», зокрема, на його право участі у Процедурі закупівлі з дотриманням принципу недискримінації та отримання вигоди, пов’язаної з перемогою у Процедурі закупівлі.
Розгорнути
Згорнути