Дизельне паливо (09130000-9 – Нафта і дистиляти)

ФІЛІЄЮ "ЦЕНТР ЗАБЕЗПЕЧЕННЯ ВИРОБНИЦТВА" АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "УКРАЇНСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ» на електронному майданчику https://prozorro.gov.ua/ опубліковано закупівлю UA-2021-04-15-013330-b. Свої пропозиції до даної закупівлі подали учасники: ТОВ «АНВІТРЕЙД», ТОВ «АЛЬЯНС ЕНЕРГО ТРЕЙД», ТОВ «ТОРУМ», ТОВ «Торговий дім «Сокар Україна», ТОВ «Лівайн Торг», ТОВ «Мартін Трейд», ТОВ «ОІЛ-ТРЕЙД 2018», ПП «ОККО КОНТРАКТ», ТОВ «Торговий дім «Газтрім». Згідно протоколу розгляду тендерних пропозицій UA-2021-04-15-013330-b, сформованого 21.05.2021 року замовником було прийнято рішення (надалі – Рішення), яким пропозицію ТОВ «АНВІТРЕЙД» було відхилено та допущено до аукціону пропозиції всіх інших учасників. Підставою для дискваліфікації, як зазначено в рішенні замовника є: «Не відповідає умовам тендерної документації. Учасник процедури закупівлі не надав інформацію щодо відсутності підстав, передбачених частиною другою статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі», чим не виконав умови п.14 розділу 2 «Документи на підтвердження відповідності пропозиції Учасника вимогам визначеним в статті 17 Закону» Додатку № 2 тендерної документації. Тендерна пропозиція відхилена на підставі: - абзацу 3 пункту 1 частини першої статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі»: тендерна пропозиція учасника не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства». ТОВ «АНВІТРЕЙД» не погоджується з Рішенням, оскільки вважає, що воно не відповідає Закону України «Про публічні закупівлі» та порушує права та законні інтереси ТОВ «АНВІТРЕЙД», а вказані у Рішенні підстави для відхилення тендерної пропозиції ТОВ «АНВІТРЕЙД» є необгрунтованими, не відповідають дійсності та суперечать нормам Закону України «Про публічні закупівлі». Так, частиною другою статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено замовник може прийняти рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та може відхилити тендерну пропозицію учасника в разі, якщо учасник процедури закупівлі не виконав свої зобов’язання за раніше укладеним договором про закупівлю з цим самим замовником, що призвело до його дострокового розірвання, і було застосовано санкції у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків - протягом трьох років з дати дострокового розірвання такого договору. Абзацом першим частини третьої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації. Умовами п.14 розділу 2 «Документи на підтвердження відповідності пропозиції Учасника вимогам визначеним в статті 17 Закону» Додатку № 2 тендерної документації встановлено, що Замовник приймає рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника в разі, якщо учасник процедури закупівлі не виконав свої зобов’язання за раніше укладеним договором про закупівлю з цим самим замовником, що призвело до його дострокового розірвання, і було застосовано санкції у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків - протягом трьох років з дати дострокового розірвання такого договору. Згідно абзацу 3 пункту 1 частини першої статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо: 1) учасник процедури закупівлі: не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства; А згідно ч. 2 ст. 31 Закону України «Про публічні закупівлі» інформація про відхилення тендерної пропозиції, у тому числі підстави такого відхилення (з посиланням на відповідні норми цього Закону та умови тендерної документації, яким така тендерна пропозиція та/або учасник не відповідають, із зазначенням, у чому саме полягає така невідповідність), протягом одного дня з дня ухвалення рішення оприлюднюється в електронній системі закупівель та автоматично надсилається учаснику/переможцю процедури закупівлі, тендерна пропозиція якого відхилена, через електронну систему закупівель. Таким чином, Замовник в силу ч. 2 ст. 31 Закону України «Про публічні закупівлі», зобов’язаний був оприлюднити інформацію про відхилення тендерної пропозиції із чітким зазначенням, у чому саме полягає така невідповідність. Разом з тим, таку інформацію замовником не було оприлюднено. Було лише формально зазначено, що учасник процедури закупівлі не надав інформацію щодо відсутності підстав, передбачених частиною другою статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі». Стосовно висновків Замовника, що учасник процедури закупівлі не виконав свої зобов’язання за раніше укладеним договором про закупівлю з цим самим замовником, що призвело до його дострокового розірвання, і було застосовано санкції у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків - протягом трьох років з дати дострокового розірвання такого договору, необхідно зазначити наступне. Так, ТОВ «АНВІТРЕЙД» зареєстровано як юридична особа 16.07.2015 (номер запису: 10741020000055013). Норма частини 2 ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі» чітко встановлює вичерпний перелік умов, обов’язкова наявність сукупності яких надає замовнику право прийняти рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та відхилення тендерної пропозиції учасника, а саме: якщо учасник процедури закупівлі не виконав свої зобов’язання за раніше укладеним договором про закупівлю з цим самим замовником, що призвело до його дострокового розірвання, і було застосовано санкції у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків - протягом трьох років з дати дострокового розірвання такого договору. Відтак, обов’язковою умовою для надання замовнику права прийняти рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та відхилення тендерної пропозиції учасника є дострокове розірвання раніше укладеного договору про закупівлю з цим самим замовником і застосування до учасника санкцій у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків - протягом трьох років з дати дострокового розірвання такого договору. Необхідно зазначити, що за весь час існування Товариства не було жодного випадку невиконання з боку ТОВ «АНВІТРЕЙД» своїх зобов’язань за раніше укладеним (укладеними) договором (договорами) про закупівлю з ФІЛІЄЮ "ЦЕНТР ЗАБЕЗПЕЧЕННЯ ВИРОБНИЦТВА" АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "УКРАЇНСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ», який (які) би призвів до його (їх) дострокового розірвання, і до застосування санкцій у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків. Навпаки, на підтвердження наявності досвіду виконання аналогічного договору з боку ТОВ «АНВІТРЕЙД» було надано довідку № 1 від 17.05.2021 року, якою ТОВ «АНВІТРЕЙД» підтвердило наявність досвіду поставки Замовнику дизельного палива в кількості 11 924,977 тон. Крім того, з боку ТОВ «АНВІТРЕЙД» разом з усіма іншими документами, було надано Інформацію у вигляді довідки (Вих. № 8 від 17.05.2021 року) про відсутність підстав відмови в участі ТОВ «АНВІТРЕЙД» у процедурі закупівлі відповідно до ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі». Таким чином, вбачається, що Замовник, при оцінці та прийнятті рішення про недопущення тендерної пропозиції ТОВ «АНВІТРЕЙД» до аукціону за відсутності сукупності підстав, передбачених частиною 2 ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі» та п.14 розділу 2 «Документи на підтвердження відповідності пропозиції Учасника вимогам визначеним в статті 17 Закону» Додатку № 2 тендерної документації, допустив порушення Закону України «Про публічні закупівлі», знехтував положеннями тендерної документації, порушив основні принципи здійснення публічних закупівель, що встановлені ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі». Відповідно до приписів ч. 5 ст. 17 Закону, замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель. Інформація про укладення ТОВ «АНВІТРЕЙД» договорів про закупівлю з цим самим замовником (Філією «ЦЗВ» АТ «Укрзалізниця»), а також про стан їх виконання, є публічною інформацією, що є доступною в електронній системі закупівель. При цьому звіти про виконання договорів про закупівлю, укладених з ТОВ «АНВІТРЕЙД», розміщувалися в електронній системі закупівель безпосередньо Замовником - Філією «ЦЗВ» АТ «Укрзалізниця». Роздруківки розміщених в електронній системі закупівель звітів про виконання договорів про закупівлю, укладених Філією «ЦЗВ» АТ «Укрзалізниця» з ТОВ «АНВІТРЕЙД», підтверджують факт повного виконання сторонами цих договорів (роздруківки звітів про виконання договорів про закупівлю додаються). Також в якості належного виконання ТОВ «АНВІТРЕЙД» своїх зобов’язань по договорам із цим же Замовником та відсутності претензій у Замовника до ТОВ «АНВІТРЕЙД» надаємо акт прийому – передачі № АТ000001147 від 14.05.2021 року до Договору № ЦЗВ-14-01721-01 від 11.05.2021 року. Варто також звернути увагу на те, що з 19.04.2020р. почала діяти нова редакція Закону України «Про публічні закупівлі» (на підставі Закону України «Про внесення змін до Закону України «Про публічні закупівлі» та деяких інших законодавчих актів України щодо вдосконалення державних закупівель» від 19.09.2019р. № 114-ІХ). Метою внесення змін було удосконалення системи публічних закупівель, спрямованої на розвиток конкурентного середовища та добросовісної конкуренції у сфері закупівель в Україні. Зокрема, при розробці вказаного законопроекту законодавець констатував, що значна частина тендерних пропозицій, які є найбільш економічно вигідними за результатами електронного аукціону, відхиляється замовниками на підставі невідповідності умовам тендерної документації. При детальному аналізі було виявлено, що частина таких тендерних пропозицій містила незначні помилки (неточності), які не впливали на ціну тендерної пропозиції та характеристики предмета закупівлі, та у випадку надання учаснику права на їх виправлення можливо було б зберегти найкращу ціну тендерної пропозиції, яка є найбільш економічно вигідною. У зв’язку з цим проектом Закону була передбачена можливість виправлення учасником невідповідності в інформації (документах), що подані ним у своїй тендерній пропозиції, які були виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій, протягоїй двадцяти чотирьох годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей. З огляду на вказане, положеннями ч. 9 ст. 26 Закону України «Про публічні закупівлі» (в новій редакції) законодавець встановив, що учасник процедури закупівлі виправляє невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій, шляхом завантаження через електронну систему закупівель уточнених або нових документів в електронній системі закупівель протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей. Замовник розглядає подані тендерні пропозиції з урахуванням виправлення або невиправлення учасниками виявлених невідповідностей. Тобто, в разі, якщо Замовник (Філія «ЦЗВ» АТ «Укрзалізниця») вбачав певні невідповідності б інформації та/або документах, що подані ТОВ «АНВІТРЕЙД» у своїй тендерній пропозиції; Замовник повинен був розмістити в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей. Незважаючи на це, Замовник не розмістив в електронній системі закупівель такого повідомлення з вимогою про усунення певних невідповідностей та не надав ТОВ «АНВІТРЕЙД» можливості виправити такі невідповідності (у випадку їх наявності), в результаті чого Учасник був безпідставно позбавлений можливості брати участь у відкритих торгах на закупівлю нафти і дистилятів (дизельне паливо). Слід наголосити, що формальний підхід Замовника до оцінки документів тендерної пропозиції Учасника суперечить меті Закону України «Про публічні закупівлі», а також не сприяє створенню конкурентного середовища та розвитку добросовісної конкуренції. Такі дії Замовника порушують права ТОВ «АНВІТРЕЙД» на об’єктивну та неупереджену оцінку його тендерної пропозиції, недискримінацію, відкритість та прозорість на усіх стадіях закупівель, право бути визнаним переможцем процедури закупівлі та укласти договір із Замовником за результатами її проведення. Згідно абз. 3 ч. 8 ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі» скарги, що стосуються прийнятих рішень, дій чи бездіяльності замовника, які відбулися після розгляду тендерних пропозицій, порядок якого передбачений частинами другою і дванадцятою статті 29 цього Закону, подаються протягом п’яти днів з дня оприлюднення в електронній системі закупівель протоколу розгляду тендерних пропозицій, у разі якщо оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі оприлюднюється відповідно до частини третьої статті 10 цього Закону. Ч. 18 ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення: 1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом); 2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі. З урахуванням викладеного, керуючись ст. 5, 18, 31 Закону України «Про публічні закупівлі», просимо: 1. Прийняти скаргу до розгляду. 2. Встановити порушення ФІЛІЄЮ "ЦЕНТР ЗАБЕЗПЕЧЕННЯ ВИРОБНИЦТВА" АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "УКРАЇНСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ» законодавства при розгляді тендерних пропозицій до процедури закупівлі UA-2021-04-15-013330-b в частині відхилення тендерної пропозиції учасника ТОВ «АНВІТРЕЙД». 3. Зобов’язати ФІЛІЮ "ЦЕНТР ЗАБЕЗПЕЧЕННЯ ВИРОБНИЦТВА" АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "УКРАЇНСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ» скасувати рішення, оформлене протоколом від 21.05.2021 року в частині відхилення тендерної пропозиції учасника ТОВ «АНВІТРЕЙД». 4. Зобов’язати ФІЛІЮ "ЦЕНТР ЗАБЕЗПЕЧЕННЯ ВИРОБНИЦТВА" АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "УКРАЇНСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ» допустити тендерну пропозицію учасника ТОВ «АНВІТРЕЙД» до аукціону. 5. Про розгляд скарги завчасно повідомити ТОВ «АНВІТРЕЙД». 6. Розгляд скарги здійснювати за обов’язкової участі представників ТОВ «АНВІТРЕЙД».