Замовником торгів було розпочато процедуру закупівлі (відкрити торги) Ідентифікатор закупівлі UA-2021-07-07-006849-c. Назва предмету закупівлі ДК 021:2015: 45453000-7 Капітальний ремонт і реставрація- Капітальний ремонт приміщення жіночої консультації КНП «Пологовий будинок №3» ЗМР, розташованого за адресою: м. Запоріжжя, вул. Поштова, 55, що зазначено у оголошенні та тендерної документації. Тендерна документація затверджена Рішенням тендерного комітету КНП «Пологовий будинок №3» ЗМР (протокол № 1-КР/21 від 06.07.2021р., по вказаній закупівлі складена з порушенням законодавства у сфері публічних закупівль, містить незаконні вимоги, що обмежують конкуренцію, та призводить до дискримінації учасників.
Таким чином, окремі умови тендерної документації порушують вимоги частини четвертої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» та принципи здійснення закупівель, визначеною статтею 3 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме недискримінація учасників, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель.
Обґрунтування незаконності тендерної документації, внаслідок наявності в неї дискримінаційних вимог, що є порушенням законодавства у сфері публічних закупівель: Дискримінаційна вимога наявності у учасника «не менше 26 (двадцяти шести) робітників, які будуть залучатися до безпосереднього виконання робіт». Учасник в довідці про Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід для виконання умов договору про закупівлю згідно зразку №3 додатку №1 до тендерної документації повинен підтвердити наявність у нього не менше 26 (двадцяти шести) робітників, які будуть залучатися до безпосереднього виконання робіт, що є предметом закупівлі (без урахування робітників, зайнятих керуванням та обслуговуванням машин, та зайнятих керуванням та обслуговуванням автотранспорту при перевезенні ґрунту і будівельного сміття). . Інженерно-технічні працівники – це працівники, які будуть брати участь в організації та керівництві ремонтним процесом та перебувають у трудових відносинах з Учасником. Робітники – це особи, що не відносяться до управлінського персоналу, а безпосередньо виконують певні ремонтні роботи на об’єкті, перебувають у трудових відносинах з Учасником.
Дана вимога є абсолютно незаконною, встановлена з порушенням законодавства в сфері публічних закупівель, призводить до обмеження конкуренції та дискримінації учасників з огляду на наступне: Відповідно до ч.2 статті 16 Закону: 2. замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв, як наявність обладнання та матеріально-технічної бази, наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору, а також перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх таким критеріям. Тобто, законодавство передбачає можливість замовника встановити кваліфікаційні відносно наявності працівників, що мають необхідні знання , однак не передбачає можливість встановлення конкретної кількості працівників. Замовником жодним чином не обґрунтовано наявність кваліфікованих робітників не менше 26 працівників , для надання послуг за даним предметом закупівлі. Дана вимога є незаконною та дискримінаційною, оскільки звужує коло потенційних учасників закупівлі, позбавляючи можливості прийняти участь у закупівлі тих потенційних учасників, кількість кваліфікованих робітників менше 26 працівників. Крім того, Замовником жодним чином не обґрунтовано неможливість надання послуг, передбаченою даною закупівлею, меншою кількістю кваліфікованих робітників, або будь який вплив наявної у потенційного учасника кількості кваліфікованих робітників на якість та спроможність належним чином виконати договір про надання послуг по данні закупівлі . Огрунтовану необхідну кількість працівників, виходячи із положень законодавства , можна встановити згідно нормативів чисельності працівників, методичних вказівок, щодо застосування нормативів чисельності працівників та інш. Одже Замовником жодним чином не обґрунтовано необхідність встановлення критерію кількості кваліфікованих робітників менше 26 працівників, що свідчить про дискримінаційну складову і призводить до обмеження конкуренції, позбавляючи потенційних учасників, які мають менше, ніж 26 працівників кваліфікованих робітників, брати участь у закупівлі.
Дискримінаційність вимоги щодо підтвердження інформації по наявність у Учасника таких працівників. Відповідно п. 2. Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід у Учасника, Додатку 1, тендерної документації, вимагається: Податковий розрахунок сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податків - фізичних осіб, і сум утриманого з них податку, а також сум нарахованого єдиного внеску (затверджений Наказом Міністерства фінансів України № 4 від 13.01.2015 року) (з наданням квитанції про прийняття електронної звітності) за попередній звітній період відносно кінцевого строку подання тендерних пропозицій (визначальними є відомості станом на червень 2021 року). В разі зазначення в довідці робітників субпідрядних організацій надати попередній договір субпідряду на виконання робіт по об’єкту закупівлі, або договір наміру на виконання робіт на об’єкті закупівлі. В додаток надати Податковий розрахунок сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податків - фізичних осіб, і сум утриманого з них податку, а також сум нарахованого єдиного внеску (затверджений Наказом Міністерства фінансів України № 4 від 13.01.2015 року) (з наданням квитанції про прийняття електронної звітності) за попередній звітній період відносно кінцевого строку подання тендерних пропозицій (визначальними є відомості станом на червень 2021 року) для підтвердження наявності робочого персоналу, зазначеного в довідці.
Для підтвердження наявності всіх інженерно-технічних працівників та всіх робітників, зазначених Учасником в поданих ним довідках згідно Зразку №2, Зразку №3 Учасник в складі тендерної пропозиції повинен надати: Податковий розрахунок сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податків - фізичних осіб, і сум утриманого з них податку, а також сум нарахованого єдиного внеску (затверджений Наказом Міністерства фінансів України № 4 від 13.01.2015 року) (з наданням квитанції про прийняття електронної звітності) за попередній звітній період відносно кінцевого строку подання тендерних пропозицій (визначальними є відомості станом на червень 2021 року).
Дана вимога є абсолютно незаконною, встановлена з порушенням законодавства в сфері публічних закупівель, призводить до обмеження конкуренції та дискримінації учасників з огляду на наступне: Закон України про захист персональних даних в ст.1 Сфера дії Закону, надає роз’яснення щодо: Цей Закон регулює правові відносини, пов’язані із захистом і обробкою персональних даних, і спрямований на захист основоположних прав і свобод людини і громадянина, зокрема права на невтручання в особисте життя, у зв’язку з обробкою персональних даних. Цей Закон поширюється на діяльність з обробки персональних даних, яка здійснюється повністю або частково із застосуванням автоматизованих засобів, а також на обробку персональних даних, що містяться у картотеці чи призначені до внесення до картотеки, із застосуванням неавтоматизованих засобів. в ст.2 Визначення термінів, персональні дані - відомості чи сукупність відомостей про фізичну особу, яка ідентифікована або може бути конкретно ідентифікована;
Замовником жодним чином не обґрунтовано надання податкового розрахуноку сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податків - фізичних осіб, і сум утриманого з них податку, а також сум нарахованого єдиного внеску (затверджений Наказом Міністерства фінансів України № 4 від 13.01.2015 року) (з наданням квитанції про прийняття електронної звітності) за попередній звітній період відносно кінцевого строку подання тендерних пропозицій (визначальними є відомості станом на червень 2021 року). Інформація наведена в зазначеній звітності має містити відомості про кожного працівника, якого учасник вказав у довідках та будь який вплив цієї інформаціє у потенційного учасника на якість та спроможність належним чином виконати договір про надання послуг по данні закупівлі . Обґрунтування Працівники Учасника посилаючись на Конституцією України; п.5 ст. 8. Права суб’єкта персональних даних Закону України про захист персональних даних: пред’являти вмотивовану вимогу володільцю персональних даних із запереченням проти обробки своїх персональних даних; закони та підзаконні нормативно-правові акти, міжнародні договори України, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України вмотивовано заперечують в надані своїх персональних даних.
Отже, надання Учасником процедури закупівлі інформації, на вимогу тендерної документаії, а саме п.2 Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід у Учасника, Додатку 1, тендерної документації, вимагається Учасник повинен надати Податковий розрахунок сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податків - фізичних осіб, і сум утриманого з них податку, а також сум нарахованого єдиного внеску (затверджений Наказом Міністерства фінансів України № 4 від 13.01.2015 року) (з наданням квитанції про прийняття електронної звітності) за попередній звітній період відносно кінцевого строку подання тендерних пропозицій (визначальними є відомості станом на червень 2021 року)., в зазначеній звітності має містити відомості про кожного працівника, якого учасник вказав у довідках, порушує Закон України про захист персональних даних. А дії з боку Замовника, що витребують інформацію в тендерній документації є незаконною вимогою та може трактуватися як примушення Замовником Учасника до порушення Закону України про захист персональних даних., та свідчать про дискримінаційну складову і призводить до обмеження конкуренції, позбавляючи потенційних учасників, які виконують норми закону та захищають право працівників на захист персональних даних, брати участь у закупівлі.
У зв’язку з вищевикладеним , просимо Замовника привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства та усунути дискримінаційні умови .
Розгорнути
Згорнути
відповідь:
Доброго дня! У відповідь на Ваші питання повідомляємо наступне:
Що до першого питання: Відповідно до вимог п.2 ч.2 ст.22 Закону України «Про публічні закупівлі», у тендерній документації зазначаються відомості про один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 цього Закону, підстави, встановлені статтею 17 цього Закону, та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством.
Відповідно до статті 16 Закону, одним з кваліфікаційних критеріїв визначено наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.
Разом з тим, затвердженою проектно-кошторисною документацією, визначено, що роботи, які є предметом закупівлі, мають бути виконані із розрахунку загальної кошторисної трудомісткості 7,73 тис. люд./год.
Враховуючи терміни виконання будівельних робіт, визначені умовами тендерної документації, та загальну кошторисну трудомісткість згідно ПКД, мінімально необхідна кількість робітників, які будуть залучатися до безпосереднього виконання робіт, має складати 22 робітники.
Відтак, враховуючи складну санітарно-епідеміологічну ситуацію, яка склалася протягом останніх місяців в України та, зокрема, в Запорізькій області, замовником було прийнято рішення про встановлення кваліфікаційного критерію відповідно до статті 16 Закону – наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, у кількості не менше 26 робітників (22 особи згідно нормативного розрахунку та додатково 4 особи для запобігання зриву строків здачі робіт).
Що до другого питання: На предмет відповідності умов тендерної документації положенням Закону України «Про захист персональних даних» роз’яснюємо наступне.
З метою документального підтвердження наявності працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, учасник процедури закупівлі має подати у складі тендерної пропозиції Податковий розрахунок сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податків - фізичних осіб, і сум утриманого з них податку, а також сум нарахованого єдиного внеску (затверджений Наказом Міністерства фінансів України № 4 від 13.01.2015 року) (з наданням квитанції про прийняття електронної звітності) за попередній звітній період відносно кінцевого строку подання тендерних пропозицій (визначальними є відомості станом на червень 2021 року). При цьому, з урахуванням положень ч.2 ст.28 Закону України «Про публічні закупівлі», учасник процедури закупівлі вправі не розкривати персональні дані осіб, від яких не було отримано згоду на обробку їх персональних даних. В такому випадку учасник має подати у складі тендерної пропозиції відповідний Податковий розрахунок сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податків - фізичних осіб, і сум утриманого з них податку, а також сум нарахованого єдиного внеску, із закритими персональними даними відповідних осіб та документальне підтвердження відмови цих осіб на обробку їх персональних даних.