"Капітальний ремонт (внутрішні приміщення, покрівля) будівлі Світлівської ЗОШ І-ІІІ ступенів, розташованої за адресою: Донецька обл., Добропільський район, селище Світле, вул. Шкільна, 19А" (додаткові роботи)

Згідно вимог частини першої статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник вимагає від учасників подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям. У частині другій статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» наведено вичерпний перелік таких критеріїв.
Таким чином, Закон передбачає можливість встановлення кваліфікаційних критеріїв, які покликані допустити до участі в закупівлі лише тих учасників, які володіють певним досвідом, матеріально-технічною базою тощо.
Згідно частини 2 статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник може вимагати від учасника наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору.
Перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх кваліфікаційним критеріям, законодавством не визначено. Разом з тим, зі змісту частини третьої статті 16 Закону вбачається, що відповідний перелік документів визначається Замовником.
Замовником на виконання вимог статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено кваліфікаційний критерій – наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору. Замовником визначено спосіб документального підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію. Згідно пункту 2 Додатку 1 тендерної документації Учасником в складі тендерної пропозиції подається договір (договори) будівельного підряду про виконання робіт за одним об’єктом будівництва за останні п’ять років.
Вартість виконаних робіт за кожним наданим договором, підтверджена довідкою, складеною за формою КБ 3, має становити не менш ніж 50% вартості предмета закупівлі (оголошеної Замовником).
На думку Учасника, вимога Замовника про встановлення кваліфікаційного критерію і спосіб його підтвердження «є дискримінаційною стосовно тих учасників, які мають досвід виконання договорів менший, ніж 50 %». Разом з тим, Учасником не зазначено, яким чином Замовник дискримінує учасника встановивши вимогу про надання аналогічного договору, вартість виконаних робіт за яким має становити не менш ніж 50% вартості предмета закупівлі.
Зазначена вимога встановлюється Замовником до невизначеного кола Учасників, є обов’язковою для всіх та кожного з них. Будь-який Учасник на рівних засадах має змогу підтвердити свою відповідність кваліфікаційному критерію.
У відповідності з Главою 33 та статтею 42 Господарського кодексу України капітальне будівництво – систематична господарська діяльність.
Отже, здійснення Учасником капітального будівництва на систематичній основі вказує на наявність актуального досвіду у відповідній галузі господарювання, наявність кваліфікованого персоналу та матеріально-технічної бази.
В той же час, відсутність в учасника досвіду, який задовольняє умовам тендерної документації вказує на те, що Учасником капітальне будівництво здійснюється у незначних обсягах, не систематично, як це передбачено статтею 42 Господарського кодексу України, або останнім часом не здійснюється.
Стосовно посилань на наявність рішень АМКУ, що, на думку Учасника, підтверджують наведені ним доводи, то у зверненні Учасника жодного з таких рішень не зазначено. Разом з тим, звертаємо увагу на низку правових позицій судів України з приводу порушеного питання.
Так Київським апеляційним адміністративним судом у постанові від 05.06.2018 за результатами розгляду справи № 826/9149/17 зазначено: 1) «якщо не встановлювати критерій виконання обсягів основних робіт, то фактично до участі в аукціоні повинні допускатися як підприємства, які виконували значні обсяги, так і ті, які надавали такого роду послуги в дрібних об'ємах, які не співмірні з обсягами цієї закупівлі»; 2) «критерій підтвердження досвіду виконання обсягів основних видів робіт по аналогічних договорах є об'єктивно необхідним для забезпечення якісного виконання договорів та не є дискримінаційним, оскільки надає можливість будь-яким учасникам, які виконували аналогічні роботи, взяти участь у закупівлі, підтвердивши його наявність відповідними договорами і іншими документами».
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду у постанові від 14.05.2020 за результатами розгляду справи № 826/18068/17 також зазначив: «законодавством надано замовнику тендерної процедури право орієнтуватися на власні потреби, а не на можливості потенційних учасників тендерної процедури, тому він не повинен приводити власні вимоги у відповідність до їх можливостей».