Послуги з юридичного консультування та юридичного представництва (надання послуг з юридичного консультування, юридичного представництва тощо) на основі CPV за ДК 021:2015 79110000-8

Замовником розглянуто Вашу вимогу, наразі готуються зміни до примітки 6-1 Додатку 1 до тендерної документації.
Ваша вимоги задоволена Замовником.

Вважаємо, що вимога в тендерній документації «учасник повинен надати гарантійний лист щодо знаходження в приміщені Замовника щоденно (в робочі дні в продовж годин роботи Замовника) одного представника учасникам (з власною оргтехнікою та канцелярськими приладдями)» не є дискримінаційною і ні яким чином не обмежує конкуренцію Учасників.
Згідно частини 1 статті 174 Господарського кодексу України (в подальшому ГК України), господарські зобов'язання можуть виникати з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.
Частиною 1 статті 179 ГК України передбачено, що майново-господарські зобов'язання, які виникають між суб'єктами господарювання або між суб'єктами господарювання і не господарюючими суб'єктами - юридичними особами на підставі господарських договорів, є господарсько-договірними зобов'язаннями.
У відповідності до частин 1, 2 статті 193 ГК України, суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.
Тобто замовник укладаючи договір повинен бути впевненим в тому, що учасник буде належним чином виконувати зобов’язання за договором, враховуючи інтереси замовника.
Керуючись частиною 1 статті 901 Цивільного кодексу України, за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.
Зважаючи на вище вказане у сукупності, зазначаємо, що замовник має гостру необхідність отримувати безперебійно юридичні послуги кожного дня, протягом робочого часу, задля ефективного та правомірного вирішення правових питань, що виникають в процесі діяльності підприємства. Відповідно до технічних вимог до даної закупівлі Учасник здійснює візування виготовлених документів з питань роботи Замовника, тобто віддалено візування вихідної документації віддалено здійснити не можливо, а постійне здійснення пересилки документів це є економічно не вигідно та не доцільно. Замовник заінтересований у тому, щоб працівник переможця закупівлі протягом робочого дня знаходився безпосередньо на підприємстві.
Зважаючи на воєнний стан, постійні ракетні обстріли всієї території нашої країни і зумовлені цим відключення світла, відсутність мобільного та мережевого зв’язку, дистанційна робота є недоцільною, оскільки через вище вказані обставини Учасник закупівлі не зможе безперебійно, якісно та миттєво надавати юридичні послуги, в т.ч. представляти інтереси Замовника під час вилучення документів, обшуку тощо (у разі проведення даних заходів правоохоронними органами), що в подальшому може привести до негативних наслідків.

Замовником розглянуто Вашу вимогу, наразі підготовлено зміни до примітки 6-1 Додатку 1 до тендерної документації.
Ваша вимога частково задоволена Замовником.

Учасник процедури закупівлі «Послуги з юридичного консультування та юридичного представництва (надання послуг з юридичного консультування, юридичного представництва тощо) на основі CPV за ДК 021:2015 79110000-8» (UA-2023-02-06-004614-a) АДВОКАТСЬКЕ ОБ'ЄДНАННЯ "ДЕ-ФАКТО" (код 41893316) 21 лютого 2023 о 09:05 години розмістило в електронній системі закупівель вимогу: UA-2023-02-06-004614-a.a4 щодо протиправного відхилення пропозиції Учасника.
В даній вимозі Учасник наголошує на тому, що пропозицію АО «ДЕ-ФАКТО» Замовник протиправно відхилив, оскільки неподання документів на вимогу тендерної документації Учасником було здійснено з тих підстав, що на його думку такі вимоги в документації є дискримінаційними та такими, що суттєво звужують конкуренцію і свідчать про порушення Замовником принципів публічних закупівель.
Відповідно до абзацу 2 пункту 43 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі — Особливості) «У разі коли учасник процедури закупівлі, тендерна пропозиція якого відхилена, вважає недостатньою аргументацію, зазначену в повідомленні, такий учасник може звернутися до замовника з вимогою надати додаткову інформацію про причини невідповідності його пропозиції умовам тендерної документації, зокрема технічній специфікації, та/або його невідповідності кваліфікаційним критеріям»
Розглянувши вимогу учасника АДВОКАТСЬКЕ ОБ'ЄДНАННЯ "ДЕ-ФАКТО" (код 41893316) наголошуємо на тому, учасник звернувся до Замовника НЕ З вимогою надати додаткову інформацію про причини невідповідності його пропозиції умовам тендерної документації, а з вимогою скасувати своє рішення щодо відхилення пропозиції АО «ДЕ-ФАКТО» в рамках Закупівлі за ідентифікатором - UA-2023-02-06-004614-a та розглянути пропозицію АО «ДЕФАКТО». І дуже прикро, що АДВОКАТСЬКЕ ОБ'ЄДНАННЯ не може користуватися нормами чинного законодавства і зовсім не розуміється у закупівельному законодавстві та в роботі в електронної системи закупівлі.
По-перше, технічно Замовник не має можливості скасувати в електронній системі закупівель рішення про відхилення тендерної пропозиції.
По-друге, Учасники, які розуміються на закупівельному законодавстві ще з 2016 року знають, що тендерна пропозиція ДОРІВНЮЄ тендерній документації, тобто якщо на думку Учасника, Замовником встановлено дискримінаційні/неправомірні/такі які звужують коло учасників тощо вимоги у тендерній документації, то Учасник здійснює заходи щодо доведення неправомірності дій Замовника (звернення до Замовника та звернення до органу оскарження) на етапі подання тендерних пропозицій. А якщо Учасником не доведено такі дії Замовника та не зобов’язано його органом оскарження внести зміни до тендерної документації, то такий Учасник погодився з тендерною документацією Замовника та зобов’язаний дотримуватися всіх її вимог.
По-третє, пунктом 17 частини 1статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що органом оскарження ЯВЛЯЄТЬСЯ Антимонопольний комітет України і звернення до Господарського суду Дніпропетровської області з метою захисту своїх порушених прав та інтересів ще раз наголошує на відсутності знань/практики тощо Учасника у закупівельному законодавстві та підсудності справ.
По-четверте, повторно зазначаємо, що учасник на вимогу Замовника про виправлення виявлених замовником невідповідностей у поданій учасником пропозиції 20.02.2023 року завантажив в електронну систему закупівель 5ть файлів та скріпив їх кваліфікованим КЕП. При цьому Учасником не виправлено частину виявлених та встановлених Замовником у повідомлені з вимогою невідповідностей, таких як:
1. На вимогу Додатку 1 «На підтвердження наявності працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід учасник процедури закупівлі має надати довідку за Формою6-1 1. Для підтвердження інформації наведеної у довідці учасник має надати накази про призначення працівників або трудові книжки або трудові договори. 6-1Довідка за Формою – встановлена замовником форма довідки, якої учасники повинні дотримуватись. В даній довідці повинно бути зазначено не менше ніж 3х працівників, які мають свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю (у складі пропозиції подаються свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю зазначених у довідці не менше ніж 3х працівників).» подано довідку 2023/01-01/1-9 від 08.02.2023, в якій зазначено 2 штатних працівника (адвоката), 3 працівника за трудовим договором (2 помічника адвоката, 1 економіст), 1 адвокат за договором надання послуг, накази про призначення, трудові договори, договір на надання послуг. Учасником подано три свідоцтва на право заняття адвокатською діяльністю (Воловик Максим Олександрович – штатний працівник, Іванов Леонід Валерійович – штатний працівник, Мельник Максим Сергійович – адвокат за договором надання послуг) та додаткову довідку № 2023/01-01/1-4 від 20.02.2023. Учасником не підтверджено досвід 3х ПРАЦІВНИКІВ, які мають свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю. Статтею 21 Кодексу законів про працю зазначено, що трудовий договір — це угода між працівником і власником підприємства, установи, організації або уповноваженим ним органом чи фізичною особою, за якою працівник зобов’язується виконувати роботу, визначену цією угодою, а власник підприємства або уповноважений ним орган чи фізична особа зобов’язується виплачувати працівникові зарплату і забезпечувати умови праці, необхідні для виконання роботи, передбачені законодавством про працю, колективним договором і угодою сторін. Тобто ознаками трудового договору є:
 сторонами є роботодавець та працівник;
 підпорядкування правилам внутрішнього трудового розпорядку;
 дотримання правил охорони праці на підприємстві, в установі, організації тощо;
 систематична виплата заробітної плати.
Виходячи з норм Цивільного кодексу України цивільно-правовий договір — це домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов’язків. Найпоширенішими серед таких цивільних договорів є договори на виконання робіт, наприклад договори підряду та про надання послуг. Ознаки цивільно-правового договору:
 сторонами за договором є виконавець та замовник;
 особа самостійно організовує виконання роботи;
 не підпорядковується правилам внутрішнього трудового розпорядку;
 особа не зараховується до штату юридичної особи, з якою у неї наявні правовідносини;
Згідно з Податковим кодексом України працівник — це фізична особа, яка безпосередньо власною працею виконує трудову функцію згідно з укладеним з роботодавцем трудовим договором (контрактом) відповідно до закону. Тобто особа, яка виконує роботу чи надає послуги, є виконавцем, а не працівником. Також і в ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі» йдеться мова про наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.
Оскільки Мельник Максим Сергійович не являється ні штатним працівником, ні працівником за трудовим договором, а є адвокатом за договором надання послуг, то Мельник Максим Сергійович НЕ Є ПРАЦІВНИКОМ УЧАСНИКА. Учасником не виконано вимогу щодо подання свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю зазначених у довідці не менше ніж 3х працівників, (підтверджено тільки 2х працівників).
2. На вимогу п.2 Розділу «Оцінка тендерної пропозиції» тендерної документації «Учасник у складі тендерної пропозиції має надати довідку, в якій зазначаються дані про досвід (досвід самого Учасника або працівника Учасника) зі складання документів на оскарження висновків моніторингу Держаудитслужби (позовних заяв та/або відповіді на відзив та/або апеляційні скарги та/або відзиви на апеляційні скарги в рамках оскарження таких висновків). По оскарженню висновків моніторингу Держаудитслужби (Учасником або працівником Учасника) Учасник повинен підтвердити в довільній формі (із зазначенням номеру справ та дати винесення рішення) та підтвердити документально (шляхом надання винесених рішень) задоволення позовних вимог в першій інстанції (не менше двох) та задоволення апеляційної скарги в повному обсязі (не менше ніж одна). Учасник має надати інформаційну довідку про досвід зі складання апеляційних скарг на оскарження рішень адміністративних судів першої інстанції щодо визнання протиправними дій та зобов’язання вчинити певні дії, стосовно зобов’язання прийняти на зберігання протоколів зборів співвласників багатоквартирного будинку (не менше двох справ з частковим або повним задоволенням вимог апеляційної скарги із зазначенням номеру справ та дати винесення рішення апеляційними судами)» подано довідку № 2023/01-01/1-43 від 08.02.2023 та додаткову довідку № 2023/01-01/1-3 від 20.02.2023, але дані довідки не містить інформації на вимогу ТД, а також не подано документи/інформацію на виконання / підтвердження досвіду по оскарженню висновків моніторингу Держаудитслужби (Учасником або працівником Учасника) Учасник не підтвердив у довільній формі (із зазначенням номеру справ та дати винесення рішення) та не підтвердив документально (шляхом надання винесених рішень) задоволення позовних вимог в першій інстанції (не менше двох) та задоволення апеляційної скарги в повному обсязі (не менше ніж одна). Учасник не підтвердив у довільній формі досвід зі складання апеляційних скарг на оскарження рішень адміністративних судів першої інстанції щодо визнання протиправними дій та зобов’язання вчинити певні дії, стосовно зобов’язання прийняти на зберігання протоколів зборів співвласників багатоквартирного будинку (не менше двох справ з частковим або повним задоволенням вимог апеляційної скарги із зазначенням номеру справ та дати винесення рішення апеляційними судами.)

Відповідно до:
- абзацу 4 підпункту 1 пункту 41 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедури закупівлі не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у складі своєї тендерної пропозиції, та/або змінив предмет закупівлі (його найменування, марку, модель тощо) під час виправлення виявлених замовником невідповідностей, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.
- абзацу 6 підпункту 2 пункту 41 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію оскільки вона не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону.

Враховуючи викладене, тендерна пропозиція такого Учасника підлягала відхиленню на підставі зазначених норм.
Під час розгляду другого питання порядку денного:
Відповідно до абзацу 2 пункту 43 Особливостей «У разі коли учасник процедури закупівлі, тендерна пропозиція якого відхилена, вважає недостатньою аргументацію, зазначену в повідомленні, такий учасник може звернутися до замовника з вимогою надати додаткову інформацію про причини невідповідності його пропозиції умовам тендерної документації, зокрема технічній специфікації, та/або його невідповідності кваліфікаційним критеріям, а замовник зобов’язаний надати йому відповідь з такою інформацією не пізніш як через чотири дні з дати надходження такого звернення через електронну систему закупівель, але до моменту оприлюднення договору про закупівлю в електронній системі закупівель відповідно до статті 10 Закону.»
Таким чином, необхідно оприлюднити відповідь на вимогу Учасника у строки, встановлений зазначеною нормою.

ВИРІШИВ:
1. Відхилити вимогу UA-2023-02-06-004614-a.a4 учасника - АДВОКАТСЬКЕ ОБ'ЄДНАННЯ "ДЕ-ФАКТО" (код 41893316), як безпідставну.
2. Оприлюднити відповідь на вимогу UA-2023-02-06-004614-a.a4 учасника - АДВОКАТСЬКЕ ОБ'ЄДНАННЯ "ДЕ-ФАКТО" (код 41893316) в електронній системі закупівель у вигляді даного протоколу.
Уповноважена особа САЛЬНІКОВ Олег ____________