Вимога
18.06.2024 року Визирською сільською радою Одеського району Одеської області (далі-Замовник) опубліковано оголошення про проведення процедури відкритих торгів з особливостями за предметом: «Виготовлення містобудівної документації, а саме: Виготовлення із застосуванням геоінформаційних технологій у цифровій формі топографічної основи Визирської сільської територіальної громади масштабу 1:2000 та масштабу 1:10 000, розроблення із застосуванням геоінформаційних технологій комплексного плану просторового розвитку території Визирської територіальної громади як документації із землеустрою та містобудівної документації на місцевому рівні з подальшою можливістю розміщення (імпорту) матеріалів у геоінфомаційній системі)», згідно з ДК 021:2015:71410000-5: Послуги у сфері містобудування з очікуваною вартістю 13 500 000 грн. з ПДВ (далі- Процедура закупівлі).
Відповідно до п.1 Додатку 1 до Тендерної документації Замовник встановив, що Учасник повинен надати в складі тендерної пропозиції довідку в довільній формі в якій має бути зазначено назву обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, його кількість та правові підстави використання, про наявність у учасника власного та/або залученого обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, необхідних для надання послуг, а саме:
- літальні апарати (БПЛА), обладнані бортовим геодезичним GPS/GNSS*-приймачем, та цифровою фотокамерою для отримання якісної інформації про рельєф та місцевість, для виконання аерофотознімальних робіт (аерознімання) - наявність не менше 2 одиниць. Учасник у складі пропозиції додатково надає копії документів, що підтверджують проведення в установленому чинним законодавством порядку терміни повірки, яка є чинною на дату подання тендерної пропозиції, а також документи що підтверджують проведення калібровки.
- не менше двох тахеометрів із чинними свідоцтвами на дату подання про повірку на кожний.
- не менше двох GPS/GNSS приймачів із чинними свідоцтвами про повірку на дату подання на кожний.
- не менше двох тахеометрів із чинними свідоцтвами на дату подання про повірку на кожний
- не менше двох GPS/GNSS приймачів із чинними свідоцтвами про повірку на дату подання на кожний.
Зазначаємо, що Законом України «Про топографо-геодезичну і картографічну діяльність», Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності», Вимогами до технічного і технологічного забезпечення виконавців топографо-геодезичних і картографічних робіт, затвердженими Наказом Міністерства аграрної політики та продовольства України від 11.02.2014 № 65, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 8 квітня 2014 р. за № 395/25172, Вимогами до технічного і технологічного забезпечення виконавців (розробників) робіт із землеустрою, затвердженими Наказом Міністерства аграрної політики та продовольства України від 11.04.2013 № 255, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 29 квітня 2013 р. за № 694/23226 не встановлено таких вимог до матеріально-технічної бази, як наявність вищевказаного обладнання у кількості не менше двох одиниць. Незрозуміло, чому Замовник встановлює вимогу щодо наявності саме не менше 2 одиниць вищезазначеного обладнання і яким чином це впливає на виконання договору. Наявність по 1 одиниці вищезазначеного обладнання дає змогу належним чином виконати умови договору та в повній мірі відповідає Вимогам до технічного і технологічного забезпечення виконавців топографо-геодезичних і картографічних робіт та Вимогам до технічного і технологічного забезпечення виконавців (розробників) робіт із землеустрою.
Таким чином, Замовник здійснює дискримінацію і участь в закупівлі зможуть взяти лише учасники, у яких в наявності є не менше, ніж по 2 одиниці вищезазначеного обладнання. В той час, як інші учасники змогли б взяти участь у процедурі закупівлі, маючи по 1 одиниці вищезазначеного обладнання.
Дискримінаційною є вимога про те, що Учасник у складі пропозиції додатково надає копії документів, що підтверджують проведення в установленому чинним законодавством порядку терміни повірки, яка є чинною на дату подання тендерної пропозиції, а також документів що підтверджують проведення калібровки щодо літальних апаратів (БПЛА), обладнаних бортовим геодезичним GPS/GNSS*-приймачем, та цифровою фотокамерою для отримання якісної інформації про рельєф та місцевість, для виконання аерофотознімальних робіт (аерознімання). Така вимога не ґрунтується на вимогах законодавства. Відповідно до п. 2.3. Вимог до технічного і технологічного забезпечення виконавців (розробників) робіт із землеустрою, затверджених Наказом Міністерства аграрної політики та продовольства України від 11.04.2013 № 255, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 29 квітня 2013 р. за № 694/23226 геодезичні інструменти підлягають періодичній повірці відповідно до Закону України “Про метрологію та метрологічну діяльність”. Відповідно до ст. 17 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, підлягають періодичній повірці та повірці після ремонту. Перелік категорій законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що підлягають періодичній повірці, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Разом з цим у Переліку категорій законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що підлягають періодичній повірці (Додаток до постанови Кабінету Міністрів України
від 4 червня 2015 р. № 374) відсутній такий засіб техніки як літальний апарат (БПЛА), обладнаний бортовим геодезичним GPS/GNSS*-приймачем, та цифровою фотокамерою для отримання якісної інформації про рельєф та місцевість, для виконання аерофотознімальних робіт (аерознімання). Таким чином зазначений літальний апарат (БПЛА) не підлягає повірці. Відповідно до ст.27 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» калібруванню в добровільному порядку можуть підлягати засоби вимірювальної техніки, які застосовуються у сфері та/або поза сферою законодавчо регульованої метрології. Тобто калібрування проводиться виключно у добровільному порядку і не є обов’язковим.
Крім цього, відповідно до Правил технічної експлуатації наземних засобів радіотехнічного забезпечення в цивільній авіації України, затверджених Наказом Міністерства транспорту та зв'язку України 08.05.2007 N 381, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 21 червня 2007 р. за N 705/13972 засіб вимірювальної техніки - технічний засіб, який застосовується під час вимірювань і має нормовані метрологічні характеристики. Таким чином, літальний апарат (БПЛА) взагалі не належить до засобів вимірювальної техніки, тому проведення повірки чи калібрування щодо нього є неможливим.
Крім цього, відповідно до п.1 Додатку 1 до Тендерної документації Замовник встановив наступні дискримінаційні вимоги, зокрема, що Учасник повинен надати в складі тендерної пропозиції довідку в довільній формі в якій має бути зазначено назву обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, його кількість та правові підстави використання, про наявність у учасника власного та/або залученого обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, необхідних для надання послуг, а саме:
- програмне забезпечення Digitals (або «еквівалент») – не менше 6 робочих місць;
- програмного забезпечення «ArcGis» або інше програмне забезпечення («еквівалент») не менше 6 робочих місць, придатне для переведення даних, отриманих за результатами робіт у форматі *.gdb (з документом карти *.aprx ArcGIS Pro або *.mxd ArcMap) (надати довідку від ліцензіара із вказанням ідентифікатора цієї закупівлі з підтвердженням такої можливості);
- комп’ютери/ноутбуки у кількості, відповідній кількості працівників, які будуть залучені до надання послуг;
- приміщення - наявність підтверджується відповідними правовстановлюючими документами (Витягом із Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності; договором купівлі-продажу, договору дарування, тощо).
Зазначаємо, що Законом України «Про топографо-геодезичну і картографічну діяльність», Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності», Вимогами до технічного і технологічного забезпечення виконавців топографо-геодезичних і картографічних робіт, затвердженими Наказом Міністерства аграрної політики та продовольства України від 11.02.2014 № 65, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 8 квітня 2014 р. за № 395/25172, Вимогами до технічного і технологічного забезпечення виконавців (розробників) робіт із землеустрою, затвердженими Наказом Міністерства аграрної політики та продовольства України від 11.04.2013 № 255, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 29 квітня 2013 р. за № 694/23226 не встановлено таких вимог до матеріально-технічної бази, як наявність вищевказаного обладнання в даній кількості.
Незрозуміло, чому Замовник встановлює вимогу щодо наявності саме не менше 6 робочих місць програмного забезпечення Digitals (або «еквівалент») та не менше 6 робочих місць програмного забезпечення «ArcGis» або інше програмне забезпечення («еквівалент»). Такі вимоги не ґрунтуються на вимогах законодавства, незрозуміло, чому має бути наявно саме не менше 6 робочих місць по кожному із програмних забезпечень і яким чином це впливає на виконання договору. Замовник має відповідне програмне забезпечення у кількості, яка достатня для виконання зобов’язань за договором і наявність саме не менше 6 робочих місць не є потрібною для належного виконання договору. Для належного виконання договору достатня наявність не менше 1 робочого місця по кожному із програмного забезпечення.
Таким чином, Замовник здійснює дискримінацію і участь в закупівлі зможуть взяти лише учасники, у яких в наявності є не менше, ніж по 6 одиниць вищезазначеного програмного забезпечення. В той час, як інші учасники змогли б взяти участь у процедурі закупівлі, маючи по 1 одиниці вищезазначеного програмного забезпечення.
Щодо надання у складі тендерної пропозиції довідки від ліцензіара із вказанням ідентифікатора цієї закупівлі з підтвердженням такої можливості стосовно програмного забезпечення «ArcGis» або інше програмне забезпечення («еквівалент»), то така вимога є дискримінаційною з огляду на наступне. Відповідно до ст.20 Закону України «Про звернення громадян» строк розгляду звернень становить 1 місяць. Відповідно участь у закупівлі зможуть взяти лише учасники, у яких на момент оголошення закупівлі вже є в наявності дана довідка. Учасники, у яких немає цієї довідки не зможуть взяти участі у процедурі закупівлі, оскільки не встигнуть отримати дану довідку до завершення терміну прийому пропозицій. Крім цього, Замовник не обґрунтував, яким чином наявність цієї довідки впливає на виконання умов договору.
Щодо наявності комп’ютерів/ноутбуків у кількості, відповідній кількості працівників, які будуть залучені до надання послуг, то така вимога є також дискримінаційною. Для належного виконання договору важливою є наявність комп’ютерів/ноутбуків, але не обов’язково у кількості, відповідній кількості працівників, які будуть залучені до надання послуг. Крім цього, до надання послуг можуть бути залучені працівники, робота яких проходить не за комп’ютером/ноутбуком. Незрозуміло, чому Замовник встановлює вимогу щодо наявності комп’ютерів/ноутбуків у кількості, відповідній кількості працівників, які будуть залучені до надання послуг, яким чином це впливає на виконання договору. Крім цього, така вимога не ґрунтується на жодних нормах законодавства, зокрема того, яке було зазначено вище.
Вимога щодо наявності приміщення і підтвердження цього факту відповідними правовстановлюючими документами (Витягом із Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності; договором купівлі-продажу, договору дарування, тощо) є також дискримінаційною, оскільки Законом України «Про топографо-геодезичну і картографічну діяльність», Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності», Вимогами до технічного і технологічного забезпечення виконавців топографо-геодезичних і картографічних робіт, затвердженими Наказом Міністерства аграрної політики та продовольства України від 11.02.2014 № 65, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 8 квітня 2014 р. за № 395/25172, Вимогами до технічного і технологічного забезпечення виконавців (розробників) робіт із землеустрою, затвердженими Наказом Міністерства аграрної політики та продовольства України від 11.04.2013 № 255, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 29 квітня 2013 р. за № 694/23226 не встановлено таких вимог до матеріально-технічної бази. Крім цього, незрозуміло, яким чином наявність приміщення впливає на виконання умов договору і чому наявність приміщення є необхідною. Також зазначаємо, що предметом закупівлі є послуга, а не наприклад товар, де логічною є наявність для прикладу складського приміщення.
Крім цього, у п.2 Додатку 1 до Тендерної документації Замовник встановив, що для підтвердження наявності працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід Учасник надає у складі тендерної пропозиції довідку у довільній формі з інформацією про ПІБ, посаду, освіту працівників, які мають необхідні знання та досвід, необхідних для виконання умов договору, тому числі:
- не менше двох сертифікованих архітекторів/головних архітекторів проекту із чинним сертифікатом за видом робіт «розроблення містобудівної документації»;
- не менше двох сертифікованих інженерів-геодезистів;
- не менше двох сертифікованих інженерів-землевпорядників;
- не менше одного інженера-геоінформатика (інженера з комп’ютерних систем);
- не менше трьох працівників (інженери-землевпорядники/інженери геодезисти) із землевпорядною або геодезичною вищою освітою, з яких не менше, ніж один працівник має мати сертифікат/свідоцтва про проходження навчання/семінару/курсів по роботі в «ArcGIS» або «еквівалент»;
- не менше одного економіста із вищою освітою.
Такі вимоги є дискримінаційними. Чинне законодавство не встановлює таких вимог щодо наявності саме не менше двох сертифікованих архітекторів/головних архітекторів проекту, сертифікованих інженерів-геодезистів, сертифікованих інженерів-землевпорядників, не менше трьох працівників (інженери-землевпорядники/інженери геодезисти) із землевпорядною або геодезичною вищою освітою, з яких не менше, ніж один працівник має мати сертифікат/свідоцтва про проходження навчання/семінару/курсів по роботі в «ArcGIS» або «еквівалент», наявності інженера-геоінформатика (інженера з комп’ютерних систем), економіста із вищою освітою.
Таким чином дані вимоги Замовника є неправомірними, оскільки не відповідає положенням чинного законодавства. Учасник, зокрема Скаржник, має право самостійно визначати кількість і склад працівників, яка є достатньою для надання послуг за договором. У Скаржника, зокрема наявний один сертифікований архітектор/головний архітектор проекту, сертифікований інженер-геодезист, сертифікований інженер-землевпорядник, працівник (інженери-землевпорядник/інженер геодезист) із землевпорядною або геодезичною вищою освітою. Разом з тим у Скаржника відсутній економіст із вищою освітою, інженер-геоінформатик (інженер з комп’ютерних систем), оскільки вимог щодо їх наявності чинне законодавство не встановлює, крім цього економіст та інженер-геоінформатик (інженер з комп’ютерних систем) жодним чином не задіяний до надання послуг за договором на закупівлю і незрозуміло, чому Замовник виставляє вимогу щодо наявності економіста та інженера-геоінформатика (інженера з комп’ютерних систем). Замовник також не зазначає, яке відношення має економіст та інженер-геоінформатик (інженер з комп’ютерних систем) до виконання умов договору і яким чином наявність економіста та інженера-геоінформатика (інженера з комп’ютерних систем) впливає на виконання умов договору. Також незрозуміло, яким чином саме не менше двох сертифікованих архітекторів/головних архітекторів проекту, сертифікованих інженерів-геодезистів, сертифікованих інженерів-землевпорядників, не менше трьох працівників (інженери-землевпорядники/інженери геодезисти) із землевпорядною або геодезичною вищою освітою впливає на виконання договору. І чому один сертифікований архітектор/головний архітектор проекту, сертифікований інженер-геодезист, сертифікований інженер-землевпорядник, працівник (інженери-землевпорядник/інженер геодезист) із землевпорядною або геодезичною вищою освітою не може виконати умови договору.
Враховуючи викладене, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті суб’єкти господарювання, які мають в наявності не менше двох сертифікованих архітекторів/головних архітекторів проекту, сертифікованих інженерів-геодезистів, сертифікованих інженерів-землевпорядників, не менше трьох працівників (інженери-землевпорядники/інженери геодезисти) із землевпорядною або геодезичною вищою освітою, з яких не менше, ніж один працівник має мати сертифікат/свідоцтва про проходження навчання/семінару/курсів по роботі в «ArcGIS» або «еквівалент», наявності інженера-геоінформатика (інженера з комп’ютерних систем), економіста із вищою освітою, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання.
Таку ж позицію висвітлено у рішеннях колегії АМКУ № 265-р/пк-пз від 04.01.2024, № 14401-р/пк-пз від 11.09.2023; №10669-р/пк-пз від 29.05.2020р., № 10188-р/пк-пз від 03.10.2018р., № 9941- р/пк-пз від 26.09.2018р., з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель.
Учасник самостійно розраховує необхідну кількість працівників, яких планує залучати для дотримання та забезпечення виконання умов предмета закупівлі, тому встановлення Замовником у тендерній документації чіткої кількості працівників створюватиме умови, які є дискримінаційними щодо учасників. Така ж позиція визначена у рішеннях колегії АМКУ № 14379-р/пк-пз від 07.10.2019, № 265-р/пк-пз від 04.01.2024 з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель.
Крім цього, безпідставною є вимога Замовника про надання у складі тендерної пропозиції сертифікату/свідоцтва про проходження навчання/семінару/курсів по роботі в «ArcGIS» або «еквівалент» працівника (інженера-землевпорядника/інженера геодезиста) із землевпорядною або геодезичною вищою освітою. Наявність чи відсутність сертифікату/свідоцтва про проходження навчання/семінару/курсів по роботі в «ArcGIS» або «еквівалент» жодним чином не впливає на можливість виконання договору Учасником, така вимога також не ґрунтується на вимогах законодавства. Ключовим для виконання договору є наявність у працівника землевпорядної або геодезичної вищої освіти. Крім цього, проходження навчання є довготривалим процесом, відповідно Учасники, у яких працівник (інженер-землевпорядник/інженер геодезист) із землевпорядною або геодезичною вищою освітою не пройшов навчання до моменту оголошення закупівлі буде позбавлений можливості участі у закупівлі через відсутність такого сертифікату. Отже, участь у закупівлі зможуть взяти лише Учасники, у яких є працівник (інженер-землевпорядник/інженер геодезист) із землевпорядною або геодезичною вищою освітою, у якого наявний сертифікат/свідоцтво про проходження навчання/семінару/курсів по роботі в «ArcGIS» або «еквівалент», при цьому наявне до моменту оголошення закупівлі. Зазначена вимога є явно дискримінаційною, що підтверджує рішення АМКУ № 15410-р/пк-пз від 07.07.2021 стосовно схожого питання.
Дискримінаційною є вимога Замовника про надання у складі тендерної пропозиції документа (диплома) про освіту спеціаліста або магістра за спеціальністю та/або кваліфікацією у галузі геодезії щодо кожного сертифікованого інженера-геодезиста; документа (диплома) про освіту у сфері геоінформаційних технологій, що підтверджує отримання кваліфікації інженера-геоінформатика, наказу про прийняття на роботу (вступ на посаду) щодо кожного інженера-геоінформатика; документа (диплома) про освіту за спеціальністю у галузі економіки, наказу про прийняття на роботу (вступ на посаду) щодо кожного економіста.
Зазначаємо, що дана інформація є конфіденційною. Відповідно до ст.11 Закону України «Про інформацію» інформація про фізичну особу (персональні дані) - відомості чи сукупність відомостей про фізичну особу, яка ідентифікована або може бути конкретно ідентифікована. Не допускаються збирання, зберігання, використання та поширення конфіденційної інформації про особу без її згоди, крім випадків, визначених законом, і лише в інтересах національної безпеки, економічного добробуту та захисту прав людини. До конфіденційної інформації про фізичну особу належать, зокрема, дані про її національність, освіту, сімейний стан, релігійні переконання, стан здоров'я, а також адреса, дата і місце народження.
Тобто вищезазначені документи про освіту та накази про прийняття на роботу можуть бути поширені Учасником лише за умови надання згоди на це працівником. Разом з цим, Учасники, чиї працівники не надали згоди на поширення таких документів позбавлені права взяти участь у закупівлі. Замовник жодним чином не обґрунтовує необхідність надання даних документів. Стосовно схожого питання зокрема наявне рішення АМКУ №1002-р/пк-пз від 03.03.2017 року.
Дискримінаційною є також вимога про те, що економіст, залучений Учасником, мав приймати участь у розробці комплексного плану просторового розвитку та/або у розробці схеми планування області, що має бути документально підтверджено у складі тендерної пропозиції. Знову ж таки незрозуміло, яким чином дана вимога впливає на можливість виконання договору. Крім цього, така вимога значно звужує коло Учасників і позбавляє їх можливості участі у закупівлі, у яких економіст не брав участі у розробці комплексного плану просторового розвитку та/або у розробці схеми планування області.
Дискримінаційною є вимога про те, що Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати Договір (договори) (не менше 2-х), що підтверджують наявність досвіду розроблення комплексних планів просторового розвитку або генеральних планів із застосуванням геоінформаційних (GIS) технологій на базі цифрової карти з формуванням електронних карт, у форматі *.shp. Встановлення зазначеної вимоги обмежує коло учасників лише тими, хто може надати копії щонайменше двох виконаних аналогічних договорів, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання. Це підтверджується зокрема рішенням АМКУ №1002-р/пк-пз від 03.03.2017, яке було прийнято з аналогічного питання. Крім цього, відповідно до Постанови КМУ від 9 червня 2021 р. № 632 встановлено, що комплексний план просторового розвитку території територіальної громади, генеральний план населеного пункту, детальний план території розробляється у формі електронного документа, що створюється у вигляді пакета файлів у форматах баз геоданих, що передаються у форматі File Geodatabase (GDB) або JavaScript Object Notation (GeoJSON). Тому безпідставним є вимога Замовника про формат *.shp комплексного плану просторового розвитку або генерального плану.
Дискримінаційною є вимога про те, що Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати Договір (договори) (не менше 1-го) за 2020-2024 роки з розроблення документації із землеустрою, з використанням геоінформаційних систем. За вказаним аналогічним договором (договорами) Виконавець має підтвердити наявність досвіду формування земельних ділянок та внесення відомостей про земельні ділянки до Державного земельного кадастру (надати відповідні витяги з Державного земельного кадастру). Додатково технічне завдання за таким аналогічним договором має передбачати наявність переліку обмежень у використанні земельних ділянок (вимоги встановлені відповідно до статті 45.1. Закону України «Про землеустрій»). По-перше, встановлення зазначеної вимоги обмежує коло учасників лише тими, хто може надати копії договору за 2020-2024 роки, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання. Крім цього, незрозуміло, чому саме вимагаються договори за 2020-2024 роки і яким чином це підтверджує кваліфікацію Учасника. Також зазначаємо, що дана вимога порушує ст.16 Закону України «Про публічні закупівлі», оскільки договір такого характеру не є аналогічним предмету закупівлі, оскільки предмет закупівлі стосується послуг у сфері містобудування, а вимагається договір на послуги землеустрою.
Крім цього, дискримінаційною є наступна вимога: «За вказаним аналогічним договором (договорами) Виконавець має підтвердити наявність досвіду формування земельних ділянок та внесення відомостей про земельні ділянки до Державного земельного кадастру (надати відповідні витяги з Державного земельного кадастру). Додатково технічне завдання за таким аналогічним договором має передбачати наявність переліку обмежень у використанні земельних ділянок (вимоги встановлені відповідно до статті 45.1. Закону України «Про землеустрій»)». Відповідно до ст.16 Закону України «Про публічні закупівлі» кваліфікаційним критерієм є наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів). При цьому аналогічним вважається договір з аналогічним кодом ДК або таким самим предметом як і предмет закупівлі. Тобто вимога надання договору, у якому передбачені додаткові особливості його предмету та його виконання є явно дискримінаційною і такою, що суперечить ст.16 Закону України «Про публічні закупівлі».
Дискримінаційною є вимога про те, що Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати Договір (договори) (не менше 1-го) за 2021-2024 роки з виготовлення/розроблення у цифровій формі топографічної основи (або актуалізованої картографічної основи) із застосуванням геоінформаційних технологій у масштабах 1:2000 та 1:10000 разом з копіями документів про передання на облік до Держкартгеофонду матеріалів (топографо-геодезичних і картографічних робіт) наданих послуг або виконаних робіт за аналогічними договорами, що передбачено ст.19 Закону України «Про топографо-геодезичну і картографічну діяльність». У таких аналогічних договорах повинна міститися інформація: щодо передачі електронних файлів у відповідності до технічного завдання, у будь-якому з форматів: *.dmf, *dwg, *shp, gdb. Як вже зазначалося, по-перше, встановлення зазначеної вимоги обмежує коло учасників лише тими, хто може надати копії договору за 2020-2024 роки, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника. Крім цього, незрозуміло, чому саме вимагаються договори за 2020-2024 роки і яким чином це підтверджує кваліфікацію Учасника. По-друге, незрозуміло, чому у такому аналогічному договорі повинна міститися інформація: щодо передачі електронних файлів у відповідності до технічного завдання, лише у наступних форматах: *.dmf, *dwg, *shp, gdb. Незрозуміло, яким чином це впливає на підтвердення кваліфікації Учасника. Крім цього, встановлення зазначеної вимоги обмежує коло учасників лише тими, хто може надати копії договору, де б була наявна інформація щодо передачі електронних файлів у відповідності до технічного завдання, лише у наступних форматах: *.dmf, *dwg, *shp, gdb. Така вимога прямо суперечить ст.16 Закону України «Про публічні закупівлі» та спотворює поняття аналогічного договору. Крім цього, така вимога прямо суперечить Порядку надходження, ведення обліку, зберігання та використання матеріалів Державного картографо-геодезичного фонду України, їх валідації, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 19 січня 2024 р. № 67, у п.2 якого визначено, що результати топографо-геодезичної і картографічної діяльності, що створені у вигляді наборів геопросторових даних подаються у вигляді бази даних GeoPackage GPKG/Geodatabase (GDB) та/або стандартизованого обмінного файлу GEOJSON/GML. Тому вимога Замовника щодо підтвердження передачі електронних файлів у форматах: *.dmf, *dwg, *shp, gdb неправомірною.
Дискримінаційною є вимога про те, що Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати Договір (договори) (не менше 1-го) за 2020-2024 роки зі створення геоінформаційних інструментів для систематизації та управління даними – базових геопросторових даних геоінформаційної системи/розроблення геопорталу органу місцевого самоврядування, де замовником послуг виступає орган місцевого самоврядування або підрозділ, департамент, управління, виконавчий орган такого органу місцевого самоврядування. Технічні завдання за таким договором (договорами) повинні передбачати: створення базових геопросторових даних ГІС, розроблення геопорталу органу місцевого самоврядування (містобудівний кадастр) із наданням доступу Замовнику до такого геопорталу. Знову ж таки встановлення зазначеної вимоги обмежує коло учасників лише тими, хто може надати копії договору за 2020-2024 роки, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника. Крім цього, незрозуміло, чому саме вимагаються договори за 2020-2024 роки і яким чином це підтверджує кваліфікацію Учасника. Така вимога прямо суперечить ст.16 Закону України «Про публічні закупівлі». Крім цього, такий договір, який вимагається Замовником законодавчо не передбачений. Натомість відповідно до вимог Постанови КМУ від 9 червня 2021 р. № 632 та Наказу Міністерства розвитку громад та територій України від 22.02.2022 № 56, які законодавчо регулюють питання розроблення та передачу даних до органів місцевого самоврядування і у даних нормативно-правових актах відсутні вимоги, які ставляться Замовником.
У п.4 Додатку 1 до Тендерної документації Замовник встановив, що сума доходу (виручки) учасника, відображена у Звіті про фінансові результати Учасника (форма №2, рядок 2000) за 2023 рік має бути не менше 100% очікуваної вартості цієї закупівлі. Відповідно до ч.3 ст.16 Закону України «Про публічні закупівлі» у разі встановлення кваліфікаційного критерію фінансової спроможності замовник не має права вимагати надання підтвердження обсягу річного доходу (виручки) у розмірі більшому, ніж очікувана вартість предмета закупівлі (пропорційно очікуваній вартості частини предмета закупівлі (лота) в разі поділу предмета закупівель на частини). Тому вимога про суму доходу не менше 100% очікуваної вартості цієї закупівлі є дискримінаційною. Крім цього, незрозуміло, яким чином наявність доходу навіть в розмірі 100% очікуваної вартості цієї закупівлі впливає на можливість надання послуг за цією закупівлею та їх якість. Така вимога спрямована лише на штучне зменшення кількості Учасників та їх дискримінацію.
У п.6 розділу ІІІ Тендерної документації Замовник встановлює дискримінаційну вимогу про те, що Учасник повинен надати Замовнику послуги, якість яких відповідає затвердженим стандартам України та/або вимогам Замовника, викладеним в тендерної документації, на підтвердження Учасник має надати у складі тендерної пропозиції оригінал або належно завірену копію сертифікату у сфері інформаційної безпеки у відповідності до стандарту ISO 27001:2022, а також сертифікат ISO 9001:2015 «Системи менеджменту якості. Вимоги) (у випадку участі об’єднання учасників вказані сертифікати можуть бути надані одним із учасників такого об’єднання).
Щодо вищезазначених сертифікатів варто зазначити, що законодавчий обов’язок на їх отримання відсутній, а в Україні діє принцип добровільної сертифікації. Перелiк товару який пiдлягає обов'язковiй сертифiкацiї визначений в Перелiку продукцiї, що пiдлягає обов'язковiй сертифiкацiї в Українi (далi - Перелiк), який затверджено наказом Державного комiтету України з питань технiчного регулювання та споживчої полiтики вiд 01.02.2005 №28. Наказ втратив чиннiсть (пiдстава - Наказ Мiнiстерства економiчного розвитку i торгівлi України вiд 26.01.2018 №93, зареєстрований в Мiнiстерствi юстицiї України 16 лютого 2018р. за № 194/31646). В резулътатi аналiзу Перелiку встановлено, що послуги, які є предметом закупiвлi, не входять в Перелiк та не пiдлягають обов'язковiй сертифiкацiї вiдповiдно до законодавства України. Тому сертифiкати вiдповiдностi вiд органу обов'язкової сертифiкацiї не надаютъся. Крім цього, з 16.03.2018 р. набрав чинності наказ Мінекономрозвитку України від 26.01.2018 р. №93, яким з метою приведення нормативно - правових актів у відповідність із законодавством визнано такими, що втратив чинність зокрема наказ № 28. У зв’язку з втратою чинності з 01.01.18 Декрету Кабінетів Міністрів України від 10.05.93 № 46 - 93 “ Про стандартизацію і сертифікацію”, державна система сертифікації припинила своє існування, а тому з 01.01.18 відсутні правові підстави провадження органами із сертифікації діяльності як призначених органів в державній системі сертифікації. Таким чином, у суб'єкта господарювання, який отримав ліцензію на провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення та провадить господарську діяльність по даному виду діяльності, діючим законодавством не передбачено. Вимога щодо надання вищезазначених сертифікатів та звіту про аудит порушує гарантований ст.5 Закону України «Про публічні закупівлі» принцип недискримінації учасників.
Зокрема, вищезазначене підтверджує і практика АМКУ, а саме: рішення № 241-р/пк-ск від 26.02.2014; рішення 303-р/пк-ск від 19.02.2016; рішення 457-р/пк-ск від 03.04.2015; рішенням 17230-р/пк-пз від 14.09.2020. Крім цього, надання цих документів у складі пропозиції жодним чином не стосується предмета закупівлі, тому вимога щодо його надання є неправомірною. Варто зазначити і те, що виготовлення даних документів потребує часових ресурсів, оскільки вони видаються після проходження аудиту, що займає більше місяця. Тому учасники, у яких відсутні зазначені сертифікати позбавлені можливості брати участь у процедурі закупівлі.
З огляду на вищезазначене, просимо внести відповідні зміни у тендеру документацію, виключивши дискримінаційні вимоги.
Директор
ТОВ «ПРОЕКТНЕ БЮРО БАЗИС»
Г.В. Суровий
Розгорнути
Згорнути
відповідь:
Шановний Учаснику! Ч. 2 ст. 16 ЗУ «Про публічні закупівлі» визначено, що замовник установлює один або декілька з кваліфікаційних критеріїв, зокрема щодо наявності обладнання та матеріально-технічної бази. Зі змісту Консультації Мінекономрозвитку на запит 229/2016 (https://www.me.gov.ua/InfoRez/Details?lang=uk-UA&id=b04d041b-6b67-4a5f-bcc9-c961df07f3ff), вбачається, що зміст інформації, яку необхідно підтвердити, а також перелік документів, якими учасник повинен підтвердити свою відповідність зазначеним критеріям, встановленим у тендерній документації, визначається замовником самостійно згідно із законодавством, виходячи зі специфіки предмета закупівлі з дотриманням принципів, закріплених у статті 5 Закону.
1. Щодо кількості власного та/або залученого обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, необхідних для надання послуг.
Відповідно до частини 1 та 2 статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям, зокрема наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій.
Перш за все, варто звернути увагу на те, що наявність обладнання та матеріально-технічної бази – зазначений критерій є підтвердженням для Замовника, що потенційний Виконавець має необхідні для здійснення постачання, надання послуг або виконання робіт обладнання та інше матеріально-технічне забезпечення, яке дозволить в повному обсязі та в строк виконати всі зобов’язання за договором про закупівлю.
Вид послуг відповідно до предмету закупівлі передбачає здійснення виконавцями топографо-геодезичних робіт у складі послуг (для подальшого розроблення містобудівної документації), а саме виготовлення топографічної основи масштабу 1:2000 населеного пункту та масштабу 1:10000 територіальної громади, тому вимоги Замовника щодо наявності у потенційних виконавців відповідного геодезичного обладнання є цілком обґрунтованими.
Відповідно до абз. 1-2 п. 2.1. Наказу Мінагрополітики від 11.02.2014 № 65 «Про затвердження Вимог до технічного і технологічного забезпечення виконавців топографо-геодезичних і картографічних робіт», Виконавець робіт повинен мати на праві власності чи інших законних підставах такі засоби обчислювальної та інформаційної техніки, технічні засоби, необхідні для виконання топографо-геодезичних і картографічних робіт: супутникові геодезичні ГНСС-приймачі, високоточні і точні електронні тахеометри, теодоліти та нівеліри, гравіметри, комп’ютери та відповідне ліцензоване програмне забезпечення для виконання робіт зі створення Державної геодезичної мережі, геодезичних мереж згущення, геодезичних мереж спеціального призначення, інженерно-геодезичних вишукувань; цифрові аерокамери, аерофотоапарати, прилади для обробки аерофільмів та друку фотографій, сканери високої роздільної здатності, аналітичні та цифрові фотограмметричні прилади, точні та технічної точності тахеометри (електронні), теодоліти та нівеліри, комп’ютери та відповідне ліцензоване програмне забезпечення для виконання аерофототопографічних робіт, топографічних зйомок, кадастрових зйомок, топографічних робіт для забезпечення основи різних кадастрів.
Відповідно до п. 2.2. Наказу щодо картографічних робіт, геодезичні інструменти та обладнання, комп’ютерна, обчислювальна, інформаційна техніка і програмне забезпечення, які застосовуються для виконання топографо-геодезичних і картографічних робіт, повинні забезпечувати необхідну точність вимірювань, автоматизацію процесів обробки даних, отримання геодезичних, топографічних і картографічних матеріалів та даних у паперовому та електронному вигляді.
Відповідно до п.п. 7.4.2. Інструкції з топографічного знімання у масштабах 1:5000, 1:2000, 1:1000, 1:500 (ГКНТА-2.04-02-98) (надалі – Інструкція з топографічного знімання), тахеометричне знімання виконують, зокрема, електронними, тахеометрами. Крім зазначених приладів, для тахеометричного знімання використовують цифрові термінали даних типу GRE 4а, які дають змогу реєструвати числову та текстову інформацію і виконувати кодування предметів місцевості в польових умовах. Пунктом 7.4.11. Інструкції з топографічного знімання передбачено, що виконання польових робіт при тахеометричному зніманні слід поєднувати з негайною повною камеральною обробкою матеріалів знімання. Таким чином, використання тахеометрів при наданні послуг, які є предметом даної закупівлі, прямо передбачено законодавством України.
Відповідно до п.п.1.5.3. Інструкції з топографічного знімання, за наявності відповідних технічних засобів і умов спостережень визначення координат пунктів розрядних геодезичних мереж згущення може здійснюватися із використанням супутникових радіонавігаційних систем типу GPS. Відповідно до п.п.4.4.1. Інструкції з топографічного знімання, розвиток геодезичних мереж можна виконувати також з допомогою GPS-спостережень. Окрім того, вище зазначено що пунктом 2.1. Наказу щодо картографічних робіт наявність GNSS/GPS-приймачів та електронних тахеометрів прямо передбачена для виконання інженерно-геодезичних вишукувань (“виконавець робіт повинен мати на праві власності чи інших законних підставах такі засоби обчислювальної та інформаційної техніки, технічні засоби, необхідні для виконання топографо-геодезичних і картографічних робіт: супутникові геодезичні ГНСС-приймачі, високоточні і точні електронні тахеометри). Таким чином, використання GNSS/GPS-приймачів при наданні послуг, які є предметом даної закупівлі, прямо передбачено законодавством України. GNSS/GPS-приймачі доцільно використовувати на незабудованих або мало забудованих територіях та відкритих просторах - для збільшення швидкості знімання без втрат якості, а електронні тахеометри доцільно використовувати на забудованих територіях - для більш якісного встановлення координат.
Щодо наявності в Учасника БПЛА. Технічним завдання передбачено здійснення аерознімання у разі отримання потенційним Виконавцем відповідних дозвільних документів/погоджень. Відповідно до ч.7 статті 1 Повітряного Кодексу, повітряне судно використовується, зокрема, для аерофотозйомки. Таким чином, використання літального апарату при наданні послуг, які є предметом даної закупівлі, прямо передбачено законодавством України.
Щодо кількості тахеометрів, GPS/GNSS приймачів, БПЛА. З урахуванням термінів та площі Визирської сільської територіальної громади виконання послуг, вбачається за доцільне надавати послуги не менш ніж 2-ма геодезичними бригадами – таким чином, окремі геодезичні бригади не залежать один від одного, кожна має у вільному доступі GPS-приймач, тахеометр та БПЛА, що дає можливість виконувати польові роботи паралельно і має гарантувати Замовнику відсутність затримки надання послуг за будь-яких обставин.
Інше запитуване Замовником обладнання, таке як офісна техніка, принтери, фотограмметричні станції та програмне забезпечення обумовлюється необхідність послідуючої обробки матеріалів знімання та виконання друку таких матеріалів для передання замовнику. Кількість вказаного обладнання розрахована відповідно до кількості працівників, що мають бути залучені до надання послуг, обсягів таких послуг та строків їх надання.
Викладені у Тендерній документації умови є підтвердженням наявності у Виконавця необхідного обладнання для якісного та вчасного надання Виконавцем послуг, та повністю відповідають змісту Наказу щодо картографічних робіт та Положенням ЗУ «Про топографо-геодезичну і картографічну діяльність». При цьому, Виконавець не зобов’язаний мати обладнання у власності (на балансі), але має передбачити можливість оренди вказаного обладнання. Якщо Виконавець завчасно не придбає або не орендує обладнання, виконання послуг із залученням мінімальної кількості матеріально-технічної бази та обладнання, враховуючи територію, яка є об’єктом надання послуг за запланованою закупівлею, може призвести до ускладнень, труднощів у виконанні послуг за договором, та можливого розірвання договору. При цьому, всі пристрої та обладнання у переліку є основними засобами здійснення робіт та надання послуг.
Наведені за даним пунктом аргументи також находять своє підтвердження у практиці Антимонопольного комітету України, про що останнім сформована позиція, зокрема, в наступних рішеннях:
1. Рішення АМКУ № 5476-р/пк-пз від 23.03.2020 за закупівлею за кодом ДК 021:2015: 71350000-6 — Науково-технічні на веб-порталі Уповноваженого послуги в галузі інженерії (оголошення закупівлі UA-2020-02-05-004152-b) - https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2020-02-05-004152-b (Скаржнику відмовлено за п.1. Скарги щодо оскарження кількості обладнання, передбаченого Тендерною документацією).
2. Рішення АМКУ №17739-р/пк-пз від 21.09.2020 за закупівлею за кодом ДК 021:2015: 71250000-5 — Архітектурні, на веб-порталі Уповноваженого інженерні та геодезичні послуги (оголошення закупівлі UA-2020-08-12-000489-c) - https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2020-08-12-000489-c (Скаржнику відмовлено за п.2. Скарги щодо оскарження кількості обладнання, передбаченого Тендерною документацією).
3. Рішення АМКУ № 15049-р\пк-пз від 05.08.2020 року за закупівлею за кодом ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» - 71250000-5 - Архітектурні, інженерні та геодезичні послуги. (номер оголошення UA-2020-07-01-001714-b) - https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2020-07-01-001714-b (Скаржнику відмовлено за п.1. Скарги щодо оскарження кількості обладнання, передбаченого Тендерною документацією).
Таким чином, весь перелік обладнання у Тендерної документації є необхідним для належного виконання робіт. Вищенаведені норми законодавства та розрахунки, якими обґрунтована наявність та кількість обладнання є достатнім документальним підтвердженням можливості та необхідності встановлення таких умов щодо обладнання.
2. Щодо надання копій документів, що підтверджують проведення повірки та калібровки
Відповідно до п.1 Додатку 1 до Тендерної документації Замовник встановив, що Учасник повинен надати в складі тендерної пропозиції: «довідку в довільній формі в якій має бути зазначено назву о