Шановний Замовнику!
Відповідно до підпункту 6.7.1. пункту 6 Переліку документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, викладеному у Додатку 3 до тендерної документації, вимагається від учасника надання в складі тендерної пропозиції сертифікат відповідності системи управління якістю у виробництві вимогам ДСТУ ISO 9001:2015 або ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) щодо виробника, продукція якого пропонується учасником (товар (-и), вартість якого (-их) враховано у складі договірної ціни учасника (генератор, тощо), або національних стандартів, якими їх замінено, виданого акредитованим відповідно до законодавства органом з оцінки відповідності.
Водночас, доводимо до Вашого відома, що дана вимога є дискримінаційною до тих учасників, які не мають прямих стосунків із виробниками товару.
Товар (вартість якого враховано у складі договірної ціни учасника) в переліку із відповідним ступенем локалізації (20% або більше) реалізується також дилерами, представниками, дистриб’юторами. Детальні роз’яснення із рішеннями Органу оскарження розміщені на https://radnuk.com.ua/ , зокрема: не всі потенційні учасники мають прямі відносини з виробником предмета закупівлі та й не зобов’язані. Законом України «Про публічні закупівлі» (далі — Закон) не передбачено такої імперативної норми.
Підтвердження стосунків з виробником обмежує коло потенційних учасників, та учасники, які отримують продукцію не від виробників, будуть дискваліфіковані
Вказані вимоги ставить учасників у залежність від третіх осіб. Частиною 1 статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною 4 статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Частиною 4 статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
До вашої уваги приклад з практики: рішення Колегії від 12.03.2021 № 4865-р/пк-пз, оголошення UA-2021-02-17-002312-c, яке свідчить, що наведені вище вимоги можуть бути дискримінаційними та мають бути усунені шляхом внесення відповідних змін до тендерної документації.
При аналізі вимоги можна дійти висновку, що замовник вимагає надання інформації від виробника, який взагалі не є учасником торгів. Тобто замовник незаконно встановлює кваліфікаційні вимоги не тільки до учасників, але й до їх контрагентів.
Аналогічний приклад з практики: рішення Колегії № 11217-р/пк-пз від 21.05.2021, оголошення № UA-2021-04-27-005613-c.
Вимога тендерної документації: додатком 1 до тендерної документації передбачено вимогу: «в складі тендерної пропозиції учасник надає копію листа від виробників або їх офіційних представництв в Україні запропонованого учасником товару для даної закупівлі із зазначенням найменування замовника, номера тендеру в електронній системі закупівель, назви та юридичної адреси учасника, який підтверджує статус учасника як партнера виробника, чинного на дату подання тендерних пропозицій…».
Позиція скаржника: замовник необґрунтовано обмежив коло суб’єктів, які мають надати лист (лише виробник та офіційні представництва в Україні). Предмет закупівлі реалізується також дилерами, представниками, дистриб’юторами. Скаржник співпрацює з компаніями, які є дилерами та дистриб’юторами, тому не може надати листа від виробників або їх офіційних представництв в Україні запропонованого товару.
Позиція замовника: вимога щодо авторизаційного листа встановлена з метою уникнення можливості постачання фальсифікованих або контрафактних товарів та запобігає можливим поставкам неякісних та неоригінальних (підроблених) товарів. Виробник, надаючи такого листа авторизації / гарантійного листа, буде ознайомлений з умовами та термінами поставки товару, який він виробляє та офіційно ввозить обладнання на територію України. Офіційні виробники якісних товарів, як вітчизняні так і іноземні, зацікавлені у продажі своїх товарів через надійних партнерів, в укладенні з ними відповідних договорів та наданні гарантій щодо належного виконання своїх зобов’язань у майбутньому, тому виробники чи їх офіційні представники (дистриб’ютори) на практиці не застосовують жодних обмежень щодо видачі авторизаційних листів особам, які бажають реалізовувати їх продукцію, а надання листів авторизації (гарантійних листів) від виробників чи дистриб’юторів є звичайною та поширеною практикою.
Позиція Колегії: замовник не обґрунтував необхідність встановлення наведеної умови. Взяти участь у процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати копію листа саме від виробників або їх офіційних представництв в Україні запропонованого учасником товару, що є дискримінаційним щодо інших суб’єктів господарювання, у тому числі скаржника. Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до тендерної документації в цій частині.
Більш того, Замовником САМОСТІЙНО ВСТАНОВЛЕНО ВИМОГУ ЩОДО МАРКИ ТА МОДЕЛІ ГЕНЕРАТОРА. Таким, чином Замовник взяв на себе відповідальність за вибір такого генератора, завчасно перевіривши, чи є у виробника MALCOMSON сертифікат відповідності системи управління якістю у виробництві вимогам ДСТУ ISO 9001:2015 або ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT).
Тому вимагаємо прибрати вимогу, викладену у підпункті 6.7.1. пункту 6 Переліку документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, викладеному у Додатку 3 до тендерної документації, вимагається від учасника надання в складі тендерної пропозиції сертифікат відповідності системи управління якістю у виробництві вимогам ДСТУ ISO 9001:2015 або ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) щодо виробника, продукція якого пропонується учасником (товар (-и), вартість якого (-их) враховано у складі договірної ціни учасника (генератор, тощо), або національних стандартів, якими їх замінено, виданого акредитованим відповідно до законодавства органом з оцінки відповідності.
Або Учасник має право скористуватись пунктом 6 статті 23 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме: якщо учасник не має відповідних маркувань, протоколів випробувань чи сертифікатів і не має можливості отримати їх до закінчення кінцевого строку подання тендерних пропозицій із причин, від нього не залежних, він може подати технічний паспорт на підтвердження відповідності тим же об’єктивним критеріям. Замовник зобов’язаний розглянути технічний паспорт і визначити, чи справді він підтверджує відповідність установленим вимогам, із обґрунтуванням свого рішення?
Розгорнути
Згорнути
відповідь:
Доброго дня. Відповідно до Вашого звернення повідомляємо наступне:
Всі вимоги пункту 6.7. Додатку 3 до тендерної документації визначені Замовником не на власний розсуд, а з врахуванням норм чинного Законодавства.
Так, у п.6.7. Додатку 3 до тендерної документації, Замовник зазначив: керуючись п. 61 прикінцевих та перехідних положень Закону замовник здійснює закупівлю товару, що складає предмет цієї закупівлі, виключно якщо його ступінь локалізації виробництва дорівнює чи перевищує 20 відсотків (у 2024 році). Ступінь локалізації виробництва та його підтвердження визначається згідно положень Закону.
Замовник має на меті запропонувати Вам, як потенційному Учаснику, ознайомитись з положеннями п. 61 прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про публічні закупівлі» аби у подальшому не виникало питань такого змісту, як Ваше звернення.
Поряд з тим, Замовник вважає за необхідне роз’яснити, що прикінцевими та перехідними положеннями Закону визначено також наступне: ступінь локалізації виробництва визначається самостійно виробником товару, що є предметом закупівлі, та підтверджується Уповноваженим органом у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.
2 серпня 2022 року постановою Кабінету Міністрів України затверджено ПОРЯДОК підтвердження ступеня локалізації виробництва товарів (надалі - Порядок) (рекомендуємо з ознайомитись з цим Порядком).
Змінами від 22 серпня 2023 року Порядок було доповнено пунктом 13-1 за яким:
Замовник визначає в тендерній документації на закупівлю предмета закупівлі, внесеного до переліку, вимогу щодо надання учасником процедури закупівлі сертифіката відповідності системи управління якістю у виробництві вимогам ДСТУ ISO 9001:2015 або ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) щодо виробника, продукція якого пропонується таким учасником, або національних стандартів, якими їх замінено, виданого акредитованим відповідно до законодавства органом з оцінки відповідності.
Учасник процедури закупівлі на таку вимогу замовника в тендерній документації подає у складі тендерної пропозиції копію сертифіката відповідності системи управління якістю у виробництві вимогам ДСТУ ISO 9001:2015 або ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) щодо виробника, продукція якого пропонується таким учасником, або національних стандартів, якими їх замінено, виданого акредитованим відповідно до законодавства органом з оцінки відповідності.
Тобто, Замовник не на власний розсуд встановив оскаржувану Вами вимогу.
Вимога встановлена виключно з положень Порядку, яким керується Замовник під час закупівлі товарів, які підпадають під положення п. 61 прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про публічні закупівлі»
Поряд з тим, Зауважимо наступне:
Згідно пункту 13-2 Порядку визначено: Держаудитслужба та її міжрегіональні територіальні органи під час проведення моніторингу процедур закупівель, особливості яких передбачені у пункті 6-1 розділу X “Прикінцеві та перехідні положення” Закону, у разі виявлення ознак невідповідності тендерної пропозиції учасника/переможця процедури закупівлі вимогам щодо ступеня локалізації, визначеним у тендерній документації, зазначає про це у висновку про результати моніторингу процедури закупівлі. Держаудитслужба інформує Мінекономіки про встановлення таких ознак невідповідності.
Замовник не вбачає ознак дискримінації Учасників, оскільки, під час складання тендерної документації, керувався виключно діючими нормами чинного законодавства.
Наведений у скарзі приклад, Замовник не може вважати як аналогічний, оскільки по-перше: за строками давності закупівля відбувалась ще до набрання чинності Порядку, а по-друге: предметом закупівлі не був локалізований товар.
Щодо твердження, що Замовником САМОСТІЙНО ВСТАНОВЛЕНО ВИМОГУ ЩОДО МАРКИ ТА МОДЕЛІ ГЕНЕРАТОРА, повідомляємо наступне:
для виконання робіт згідно об’єкту, генеральним проектувальником розроблено проектну документацію, яка згідно вимог чинного законодавства, будівельних норм, державних стандартів і правил визначає конкретні архітектурні, конструктивні, технічні та технологічні рішення щодо виконання робіт (в тому числі обсяги робіт, відомість ресурсів). Замовник звертає увагу на ту обставину, що відносно кошторисної частини вказаної документації виконано державну експертизу та отримано за її результатами позитивний експертний звіт.
Замовник має на меті забезпечити повне виконання проектних рішень по виконанню робіт. Посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва, тощо зумовлені прийнятими технічними рішеннями для виконання робіт, що передбачені виготовленою проектно-кошторисною документацією згідно об’єкту, що відповідно забезпечить досягнення необхідних показників довговічності конструкцій, їх ефективного використання, а так само забезпечить ефективне та економне використання бюджетних коштів.
Поряд з тим, у Додатку 2 до тендерної документації визначено:
посилання в тексті цієї тендерної документації в цілому та її додатках на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва, тощо, слід читати у значенні «або еквівалент». З метою забезпечення повного виконання проектних рішень по виконанню робіт, в разі якщо учасником у тендерній пропозиції прийнято до розрахунку еквівалентні матеріали, вироби, конструкції, тощо, та по відношенню до визначених даним технічним завданням, такі матеріали, вироби, конструкції (тощо) мають повністю відповідати якісним та технічним характеристикам тих, що вказані в цьому технічному завданні, або мати відповідні якісні та технічні характеристики, що є не гіршими або якісно переважаючими ніж це передбачено цією тендерною документацією, та за умови, що прийняття до розрахунку відповідного еквіваленту забезпечить сумісність з визначеними проектною документацію технічними рішеннями та матеріалами в частині виконання робіт.
Враховуючи вищенаведене, Замовник вважає, що Вами не доведено та документально не підтверджено наявність дискримінаційних вимог в тендерній документації, або вимог, які б суперечили чинному законодавству. Замовником не будуть вноситись зміни до тендерної документації в частині вимог цього звернення.