ДК 021:2015 - 09120000-6 Газове паливо (Природний газ)

Вих. № 201/4 від 26.07.2017р. На № ____________ від ________________ Орган оскарження: Постійно діюча адміністративна колегія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель вул. Митрополита В. Липківського, 45, м. Київ, 03680 тел./факс (044) 594-64-12 Суб’єкт оскарження (Скаржник): ТОВ «Енергетична нафтогазова компанія» Україна, 04071, м. Київ, вул. Хорива, 55-а Тел. (044) 467-50-18 Замовник: Чернігівський пункт тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні ДМС України 15044, Україна, Чернігівська обл., Ріпкинський район, село Розсудів, вул. Лісна будинок 5 Відомості про процедуру закупівлі: Процедура закупівлі: відкриті торги; Предмет закупівлі: ДК 021:2015 09120000-6 Газове паливо (Природний газ) Ідентифікатор закупівлі: UA-2017-07-13-001552-b СКАРГА Чернігівським пунктом тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні ДМС України (надалі – Замовник) було оголошено про проведення відкритих торгів на закупівлю газового палива (природного газу) у обсязі 57 100,00 м. куб. Кінцевим строком оскарження умов закупівлі визначено 27 липня 2017 року. Тендерна документація складена з порушеннями, оскільки у Тендерній документації встановлена вимога, що до ціни природного газу як товару має бути включено витрати щодо транспортування природного газу магістральними трубопроводами. Така вимога встановлена в пункті 1 розділу 5 «Оцінка тендерної пропозиції» Тендерної документації, у якому в підрозділі «Методика оцінки» визначено, що «ціна на Товар повинна включати до вартості ціни тендерної пропозиції вартість послуг, пов’язаних з постачанням газу до точки входу в газорозподільну систему, до якої підключено об’єкти Замовника, а саме, витрати щодо транспортування природного газу магістральними трубопроводами», також у наступному абзаці визначено, що «учасники процедури закупівлі повинні надати в складі тендерної пропозиції документи (довідку складену у довільній формі, із зазначенням підтверджуючих документів, договори, тощо), які підтверджують включення до ціни Товару витрат на транспортування природного газу магістральними трубопроводами». Також, у додатку 4 до Тендерної документації (Проект договору на постачання природного газу) пропонується у пункті 3.2. вказати ціну 1000 куб. м. природного газу з урахуванням тарифів на транспортування магістральними мережами. Скаржник вже звертався до Замовника з вимогою усунути порушення у Тендерній документації, вимогу було відхилено без надання обґрунтування. Постачальники природного газу не можуть включати до ціни природного газу як товару вартість його транспортування магістральними трубопроводами. По-перше, у пункті 31 статті 1 Закону України «Про ринок природного газу» визначено, що природний газ є товарною продукцією, тобто товаром. Діяльність з постачання природного газу здійснюється постачальниками природного газу у відповідності до пункту 27 статті 1 Закону України «Про ринок природного газу», яким визначено, що постачальник природного газу – це суб’єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із постачання природного газу. Відповідно до пункту 45 частини 1 статті 1 Закону України «Про ринок природного газу» транспортування природного газу – це господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов’язана з переміщенням природного газу газотранспортною системою з метою його доставки до іншої газотранспортної системи, газорозподільної системи, газосховища, установки LNG або доставки безпосередньо споживачам, але що не включає переміщення внутрішньопромисловими трубопроводами (приєднаними мережами) та постачання природного газу. Пунктом 19 частини 1 статті 1 Закону України «Про ринок природного газу» встановлено, що оператор газотранспортної системи – суб’єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із транспортування природного газу газотранспортною системою на користь третіх осіб (замовників). Абзацом 2 частини 1 статті 23 цього Закону визначено, що «оператор газотранспортної системи не може провадити діяльність з видобутку, розподілу або постачання природного газу». Таким чином, послуга з транспортування природного газу може надаватися винятково оператором газотранспортної системи на підставі відповідної ліцензії. У відповідності до переліку суб'єктів господарювання, які отримали ліцензії на право провадження діяльності із транспортування природного, нафтового газу і газу (метану) вугільних родовищ, який оприлюднюється Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, лише два підприємства мають право на провадження такої діяльності. Крім того, відбулося відокремлення функцій транспортування та розподілу від функції постачання природного газу, тож Оператор газотранспортної системи не може одночасно поєднувати діяльність з транспортування та постачання. Діяльність з постачання природного газу провадиться лише постачальниками природного газу. Тому, у Скаржника та будь-якого іншого учасника як постачальника природного газу відсутні правові підстави для отримання від Замовника коштів за транспортування природного газу, оскільки Скаржник послуги транспортування не надає. По-друге, Скаржник як постачальник природного газу не може здійснювати оплату послуг транспортування природного газу Оператору газотранспортної системи, оскільки на сьогодні можливість замовлення потужностей та їх оплати постачальником як замовником послуг транспортування не запроваджена на практиці. Так, за чинною редакцією Кодексу газотранспортної системи, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2493: - Оператор газотранспортної системи надає потужність у фізичних точках входу та фізичних точках виходу на підставі договору транспортування природного газу (пункт 1 глави 1 Розділу ІХ). - потужність фізичної точки виходу з газотранспортної системи, до якої підключена газорозподільна система, надається виключно оператору газорозподільної системи (пункт 3 глави 1 Розділу ІХ). - потужність фізичної точки виходу з газорозподільної системи, до якої безпосередньо підключений споживач, надана виключно Споживачу (пункт 1 глави 1 Розділу ІХ). Між Скаржником та оператором газотранспортної системи укладено договір транспортування природного газу № 1512000761 від 01 квітня 2016 року. Цей договір укладено у відповідності до Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2497. Цим договором передбачене надання оператором газотранспортної системи трьох послуг: послуга замовленої потужності, фізичного переміщення (транспортування) та балансування. Але оскільки Кодексом газотранспортної системи постачальників обмежено у доступі до потужностей, що суперечить статті 19 ЗУ «Про ринок природного газу», і ці потужності надані відповідно операторам газорозподільних систем та споживачам, постачальник не може здійснити оплату послуги транспортування природного газу Оператору газотранспортної системи. За таких умов, договір транспортування природного газу, укладений між Постачальником та Оператором газотранспортної системи, діє лише в частині урегулювання небалансів Скаржника як постачальника. Згідно з абзацом другим частини другої статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі» скарги, що стосуються тендерної документації та/або прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, установленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення торгів, але не пізніше ніж за чотири дні до дати, установленої для подання тендерних пропозицій. Згідно зі статтею 18 Закону України «Про публічні закупівлі», за результатами розгляду скарги орган оскарження має право: прийняти рішення про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про закупівлі, передбаченої цим Законом) та про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства, або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі. На підставі вищевикладеного, з метою захисту прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у процедурі закупівлі, ПРОСИМО: 1. Прийняти скаргу Скаржника до розгляду; 2. Зобов’язати Замовника внести зміни до Тендерної документації: 2.1. Виключити з пункту 1 розділу 5 «Оцінка тендерної пропозиції» Тендерної документації наступні абзаци: «Зокрема, ціна на Товар встановлюється учасником у відповідності до п. 32 частини 1 ст.1 Закону та ст. 12 ЗУ «Про ринок природного газу» від 09.04.2015 № 329-VIII та повинна включати до вартості ціни тендерної пропозиції вартість послуг, пов’язаних з постачанням газу до точки входу в газорозподільну систему, до якої підключено об’єкти Замовника, а саме, витрати щодо транспортування природного газу магістральними трубопроводами у відповідності з тарифами, що встановлені згідно постанов НКРЕКП та не включати до вартості тендерної пропозиції вартість послуг з розподілу природного газу. Учасники процедури закупівлі повинні надати в складі тендерної пропозиції документи (довідку складену у довільній формі, із зазначенням підтверджуючих документів, договори, тощо), які підтверджують включення до ціни Товару витрат на транспортування природного газу магістральними трубопроводами». 2.2. Виключити у пункті 3.2. додатку 4 до Тендерної документації (Проект договору на постачання природного газу) слова: «з урахуванням тарифів на транспортування магістральними мережами». 3. Повідомити про час та місце розгляду скарги та запросити представника Скаржника для участі у розгляді скарги. Директор Онищенко І.О. 1. Скан-копія документа про підтвердження оплати за подання скарги до органу оскарження; 2. Скан-копія Договору транспортування природного газу № 1512000761 від 01.04.2016.