Наша компанія має намір взяти участь у процедурі закупівлі Послуг щодо супроводу програмного забезпечення SAP ERP для ДП «НАЕК «Енергоатом» SAP ERP software support services for SE “NNEGC “Energoatom” Код ДК 021:2015: 72250000-2 Послуги, пов’язані із системами та підтримкою.
Уважно ознайомившись із тендерною документацією (скорочено - ТД), зокрема з умовами проекту договору у Додатку № 4 ТД, надалі - Договір або Договір закупівлі, ми звернули увагу на те, що згідно п.3.1.1 Договору щоквартальна плата за надання послуг з технічної підтримки ліцензійного програмного забезпечення НЕ містить ПДВ.
Крім того, згідно абзац 3 пункту 3.1.3 Договору «Якщо, відповідно до п. 261 підрозділу 2 розділу ХХ "Перехідні положення" Податкового кодексу України, послуги з додаткової підтримки налаштувань та конфігурації програмного забезпечення за окремими заявками є операціями, що звільняються від оподаткування ПДВ (в тому числі у зв'язку з тим, що в їх результаті вносяться зміни, оновлення, додатки, доповнення та/або розширення функціоналу програмного забезпечення, здійснюються та/або виконуються інші операції з програмною продукцією, що звільнені від оподаткування ПДВ). Сторони окремо погоджують це у відповідних заявках, технічних завданнях, технічних актах наданих послуг, актах наданих послуг, складених з метою надання зазначених послуг та які визначають їх зміст. При цьому ПДВ на вартість таких послуг не нараховується.»
Натомість, згідно з пунктом 261 підрозділу 2 розділу ХХ Податкового кодексу України, «тимчасово, з 1 січня 2013 року до 1 січня 2023 року, операції з постачання програмної продукції, а також операції з програмною продукцією, плата за які не вважається роялті згідно з абзацами другим - сьомим підпункту 14.1.225 пункту 14.1 статті 14 цього Кодексу, звільняються від оподаткування податком на додану вартість.
Для цілей цього пункту до програмної продукції відносяться:
- результат комп'ютерного програмування у вигляді операційної системи, системної, прикладної, розважальної та/або навчальної комп'ютерної програми (їх компонентів), а також у вигляді інтернет-сайтів та/або онлайн-сервісів та доступу до них;
- примірники (копії, екземпляри) комп'ютерних програм, їх частин, компонентів у матеріальній та/або електронній формі, у тому числі у формі коду (кодів) та/або посилань для завантаження комп'ютерної програми та/або їх частин, компонентів у формі коду (кодів) для активації комп'ютерної програми чи в іншій формі;
- будь-які зміни, оновлення, додатки, доповнення та/або розширення функціоналу комп'ютерних програм, права на отримання таких оновлень, змін, додатків, доповнень протягом певного періоду часу;
- криптографічні засоби захисту інформації.»
До операції з програмною продукцією, плата за які не вважається роялті згідно з абзацами другим - сьомим підпункту 14.1.225 пункту 14.1 статті 14 Податкового кодексу України відносяться платежі отримані:
- «як винагорода за використання комп'ютерної програми, якщо умови використання обмежені функціональним призначенням такої програми та її відтворення обмежене кількістю копій, необхідних для такого використання (використання "кінцевим споживачем");
- за придбання примірників (копій, екземплярів) об'єктів інтелектуальної власності, у тому числі в електронній формі, для використання за своїм функціональним призначенням для кінцевого споживання або для перепродажу такого примірника (копії, екземпляра);
- за придбання речей (у тому числі носіїв інформації), в яких втілені або на яких містяться об'єкти права інтелектуальної власності, визначені в абзаці першому цього підпункту, у користування, володіння та/або розпорядження особи;
- за передачу прав на об'єкти права інтелектуальної власності, якщо умови передачі прав на об'єкт права інтелектуальної власності надають право особі, яка отримує такі права, продати або здійснити відчуження в інший спосіб права інтелектуальної власності або оприлюднити (розголосити) секретні креслення, моделі, формули, процеси, права інтелектуальної власності на інформацію щодо промислового, комерційного або наукового досвіду (ноу-хау), крім випадків, коли таке оприлюднення (розголошення) є обов'язковим згідно із законодавством України;
- за передачу права на розповсюдження примірників програмної продукції без права на їх відтворення або якщо їх відтворення обмежено використанням кінцевим споживачем.»
Тобто, податкова пільга, передбачена пунктом 261 підрозділу 2 розділу ХХ Податкового кодексу України, НЕ поширюється на будь-які послуги, навіть якщо вони стосуються програмної продукції. Крім того, законодавством не передбачено звільнення від ПДВ послуг, невід’ємною складовою яких є зміни, оновлення, додатки, доповнення та/або розширення функціоналу програмного забезпечення. Якщо вказані складові є невід’ємною складовою послуги та не виділені як окремі елементи, то надання послуг розглядається як одна операція, яка підлягає оподаткуванню ПДВ у загальновстановленому порядку.
У 2017 році Державною фіскальною службою України (далі – ДФС) було доповнено Довідник умовних кодів товарів, що відсутні в УКТ ЗЕД, який використовується платниками податку на додану вартість при складанні податкових накладних відповідно до статті 201 Податкового кодексу України від 02.12.2010 №2755-VI зі змінами та доповненнями, новою позицією – «програмна продукція» (умовний код 00502). Довідних умовних кодів товарів розміщено на офіційному веб-порталі ДФС за посиланням: http://sfs.gov.ua/dovidniki--reestri--perelik/dovidniki-/288992.html. Таким чином, ДФС відносить програмну продукцію до товарів, а не до послуг. При цьому податкова пільга, передбачена пунктом 261 підрозділу 2 розділу ХХ Податкового кодексу України, взагалі не поширюється на послуги. Вказана позиція додатково підтверджується Узагальнюючою податковою консультацією щодо особливостей оподаткування податком на додану вартість операцій з постачання програмної продукції, затвердженої наказом Міндоходів України № 536 від 07.10.2013 року, де зазначено наступне: «якщо послуги з технічної підтримки (встановлення, налаштування, тестування, виявлення та усунення недоліків) програмної продукції (комп'ютерних програм) не входять до складу вартості програмної продукції та постачаються не її виробниками, то вони оподатковуються податком на додану вартість у загальновстановленому порядку за основною ставкою.»
Враховуючи вищезазначені обставини, керуючись ст. 23 Закону України «Про публічні закупівлі» пропонуємо Вам прийняти до уваги вищезазначену інформацію та внести зміни до тендерної документації з метою приведення її у відповідність до норм Податкового кодексу України шляхом внесення відповідних змін до проекту Договору закупівлі (Додаток № 4 до Тендерної документації), а саме:
1. викласти пункт 3.1.1 Договору у наступній редакції:
«3.1.1. Щоквартальною платою за надання послуг з технічної підтримки ліцензійного програмного забезпечення Виконавцем у розмірі _____________ грн. (_____-____________________________________грн. ____коп.), крім того ПДВ _______ грн. (________________________________________________________ гривень ___ коп.)
Плата за надання послуг з технічної підтримки ліцензійного програмного забезпечення за перший квартал дії договору включає в себе згідно вимог п.7 загальних умов надання послуг із супроводу програмного забезпечення SAP Enterprise Support Schedule вартість відновлення технічної підтримки.
Загальна вартість технічної підтримки ліцензійного програмного забезпечення за весь строк надання послуг становить не більше ніж _____________ грн. (_____-____________________________________грн. ____коп.), крім того ПДВ _______ грн. (________________________________________________________ гривень ___ коп.)
2. видалити абзац 3 пункту 3.1.3 Договору наступного змісту:
«Якщо, відповідно до п. 261 підрозділу 2 розділу ХХ "Перехідні положення" Податкового кодексу України, послуги з додаткової підтримки налаштувань та конфігурації програмного забезпечення за окремими заявками є операціями, що звільняються від оподаткування ПДВ (в тому числі у зв'язку з тим, що в їх результаті вносяться зміни, оновлення, додатки, доповнення та/або розширення функціоналу програмного забезпечення, здійснюються та/або виконуються інші операції з програмною продукцією, що звільнені від оподаткування ПДВ). Сторони окремо погоджують це у відповідних заявках, технічних завданнях, технічних актах наданих послуг, актах наданих послуг, складених з метою надання зазначених послуг та які визначають їх зміст. При цьому ПДВ на вартість таких послуг не нараховується.»
Розгорнути
Згорнути
Відповідь на звернення з вимогою щодо усунення порушення під час проведення процедури закупівлі завантажено у вигляді файлу "Відповідь на вимоги".