В тендерній документації зазначено, що «Факт подання тендерної пропозиції учасником - фізичною особою, у тому числі фізичною особою-підприємцем, яка є суб’єктом персональних даних, вважається безумовною згодою суб’єкта персональних даних щодо обробки її персональних даних у зв’язку з участю в процедурі закупівлі, відповідно до абз. 4 ст. 2 Закону України «Про захист персональних даних». В усіх інших випадках, факт подання тендерної пропозиції учасником – юридичною особою, що є розпорядником персональних даних, вважається підтвердженням наявності у неї права на обробку персональних даних, а також надання такого права замовнику, як одержувачу зазначених персональних даних від імені суб’єкта (володільця). Таким чином, відповідальність за неправомірну передачу замовнику персональних даних, а також їх обробку, несе виключно учасник процедури закупівлі, що подав тендерну пропозицію.». Однозначно, що після розкриття тендерних пропозицій всі документи, що були подані учасником (в тому силі персональні дані володільців цих даних), в складі тендерної пропозиції стають загальнодоступними і будь-хто може їх переглянути, скачати тощо. Згідно статті 11 Закону України «Про інформацію» не допускаються збирання, зберігання, використання та поширення конфіденційної інформації про особу без її згоди, крім випадків, визначених законом, і лише в інтересах національної безпеки, економічного добробуту та захисту прав людини. До конфіденційної інформації про фізичну особу належать, зокрема, дані про її національність, освіту, сімейний стан, релігійні переконання, стан здоров'я, а також адреса, дата і місце народження. Частина цих даних міститься в паспорті громадянина України. Відомо, що персональні дані - відомості чи сукупність відомостей про фізичну особу, яка ідентифікована або може бути конкретно ідентифікована (згідно частини 1 статті 11 Закону України «Про інформацію»). Відомості про особу за допомогою яких вона може бути ідентифікована, це, наприклад: дипломи про закінчення навчальних закладів, накази про призначення, трудові книжки, паспортні дані тощо. Кожен із зазначених документів містить певну інформацію про особу, яку не кожна особа бажає оприлюднювати. Персональні дані є інформацією з обмеженим доступом та потребують ДОБРОВІЛЬНОЇ згоди суб’єкта персональних на обробку, зберігання і поширення її персональних даних відповідно до МЕТИ (яка в тендерній документації, до речі, не зазначена) їх використання. А умови тендерної документації, що вимагають оприлюднення документів, що мають персональні дані, оприлюднення яких неможливе без згоди суб’єкта таких даних порушують ч.6 ст.6, ст.14 та ст. 16 Закону України «Про захист персональних даних», ст. 32 Конституції України та ст. 3 Закону України «Про публічні закупівлі», оскільки: по-перше, така інформація буде доступна необмеженому колу осіб в силу відкритого доступу до неї, а відповідно до ч.2 ст. 16 Закону України «Про захист персональних даних», доступ до персональних даних третій особі не надається, якщо зазначена особа відмовляється взяти на себе зобов'язання щодо забезпечення виконання вимог цього Закону або неспроможна їх забезпечити. по-друге, у разі відмови осіб від надання згоди на поширення її персональних даних (яка є добровільною) учасник НЕ ЗМОЖЕ виконати таку вимогу документації, внаслідок чого така пропозиція може бути відхилена замовником. А отже, у разі, якщо працівники потенційних учасників, чиї персональні дані мали бути опубліковані в системі не погодились надати згоду на обробку їхніх персональних даних, такі учасники фактично не можуть бути допущені до участі у процедурі закупівлі на відміну від учасників, співробітники яких готові оприлюднити документи зі своїми персональними даними для широкого загалу, що є ДИСКРИМІНАЦІЙНИМ обмеженням, адже згода суб’єкта персональних даних є ДОБРОВІЛЬНОЮ, а тендерна документація не містить інформації щодо допущення до участі у процедурі закупівлі учасників, співробітники (або частина співробітників) яких надала письмові відмови щодо обробки їхніх персональних даних. Додатково незрозуміла мета оприлюднення паспорта директора, що саме ця копія має підтвердити? Повноваження директора (в тому числі з приводу укладення договору) зазвичай прописані в статуті підприємства, в наказі про призначення директора або ж протоколі загальних зборів учасників на яких було призначено директора, а інформація про його прізвище, ім’я та по-батькові наявна в державному реєстрі у загальному доступі. Для обробки наданої інформації у складі тендерної пропозиції учасника достатньо згоди про використання персональних даних учасника процедури закупівлі та гарантійного листа щодо надання достовірної інформації таким учасником. Вищевказані вимоги щодо оприлюднення персональних даних та згод на їх обробку є дискримінаційними умовами (що неодноразово підтверджено рішеннями Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель), що обмежують потенційне коло учасників та мають бути ВИДАЛЕНІ з тендерної документації, в інакшому випадку закупівлі може потрапити під процедуру моніторингу уповноваженим органом та буде відмінена як така, що проводиться з порушенням законодавства у сфері публічних закупівель.
Розгорнути
Згорнути
відповідь:
Відповідно до норм пункту 2 частини 2 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація повинна містити один або декілька кваліфікаційних критеріїв до учасників відповідно до статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі», та інформацію про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям. В свою чергу нормами частини 2 статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачений такий кваліфікаційний критерій, як, зокрема, «наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід». При цьому Законом України «Про публічні закупівлі» не встановлено вимог яким чином учасники повинні підтверджувати свою відповідність зазначеному критерію. Такі вимоги встановлює Замовник на власний розсуд з дотриманням всіх принципів здійснення публічних закупівель.
За результатами торгів відбуватиметься реконструкція корпусу з добудовою «Національного науково- практичного центру нейротравми і нейрореабілітації» у складі Державної установи «Інститут нейрохірургії ім. акад. А.П. Ромоданова Національної академії медичних наук України». Згідно наявної проектно-кошторисної документації повинно бути виконано багато різноманітних видів робіт. Для виконання необхідних робіт згідно проектної документації в учасників повинна бути в наявності достатня кількість кваліфікованих працівників за відповідними професіями. Встановленням лише вимоги щодо надання довідки в довільній формі замовник отримує інформацію лише про можливу наявність відповідних працівників. Для впевненості в фактичній наявності працівників, необхідних для виконання робіт професій, замовником і була встановлена вимога стосовно надання «документа, підтверджуючого трудові відносини працівника з учасником», оскільки це є одним з найдієвіших способів в тому, щоб пересвідчитись в наявності в учасника кваліфікованих працівників за відповідними професіями.
Слід зауважити, що визначення поняття персональні дані наводиться в абзаці десятому статті 2 Закону України «Про захист персональних даних», відповідно до якого персональними даними є відомості чи сукупність відомостей про фізичну особу, яка ідентифікована або може бути конкретно ідентифікована.
Водночас, відповідно до статті 24 Кодексу законів про працю України громадянин при укладенні трудового договору зобов’язаний подати паспорт або інший документ, що посвідчує особу, трудову книжку, а у випадках, передбачених законодавством, - також документ про освіту (спеціальність, кваліфікацію), про стан здоров’я та інші документи.
У зв’язку з цим персональні дані працівника, які містяться в паспорті або документі, що посвідчує особу, в трудовій книжці, документі про освіту (спеціальність, кваліфікацію), документі про стан здоров’я та інших документах, які він подав при укладенні трудового договору, обробляються володільцем бази персональних даних на підставі статті 24 Кодексу законів про працю України. Тому під час прийняття на роботу роботодавець повинен був отримати від працівників згоду на обробку їхніх персональних даних. А отже зазначені в питанні вимоги тендерної документації не є дискримінаційними.