Коагулянт (гідроксихлорид алюмінію)

Відповідно до оголошення про здійснення відкритих торгів від 11.11.2019 р., ідентифікатор № UA-2019-11-11-000663-c (далі – Закупівля), Міське комунальне підприємство "Покровське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства” (далі – Замовник) здійснює закупівлю, предметом якої є: Код ДК 021:2015: 24310000-0 Коагулянт (гідроксихлорид алюмінію). Закупівля є “допороговою” (вартість Закупівлі є меншою за вартість, що встановлена в абзаці 3 ч. 1 ст. 2 Закону України “Про публічні закупівлі”).
Згідно з нормами абзацу 4 ч. 1 ст. 2 Закону України “Про публічні закупівлі” під час здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг, вартість яких є меншою за вартість, що встановлена в абзацах 2 і 3 ч. 1 ст. 2 Закону України “Про публічні закупівлі”, замовники повинні дотримуватися принципів здійснення публічних закупівель, установлених цим Законом України “Про публічні закупівлі”.
Відповідно до преамбули Закону України “Про публічні закупівлі” метою Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.
Згідно з нормами ст. 3 Закону України “Про публічні закупівлі” принципами здійснення закупівель є: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія та ефективність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; об’єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій; запобігання корупційним діям і зловживанням.
Відповідно до ст. 5 Закону України “Про публічні закупівлі” вітчизняні та іноземні учасники всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель на рівних умовах.
Відповідно до результатів аукціону, що відбувся 20.11.2019 року найкращу ціну запропонувало ТОВ “НВП “НЕОСИНТЕЗ” (надалі за текстом також – Учасник).
21.11.2019 року Замовником було оприлюднене рішення, оформлене протоколом розгляду тендерної пропозиції торгів на відповідність вимогам тендерної документації від 21.11.2019 р. № б/н (далі — Рішення), яким тендерну пропозицію Учасника відхилено як таку, що начебто, не відповідає вимогам тендерної документації Замовника.
Також 21.11.2019 року Замовником було оприлюднене рішення, оформлене протоколом розгляду тендерної пропозиції торгів на відповідність вимогам тендерної документації від 21.11.2019 р. № б/н (далі — Рішення), яким вирішено: визначити переможцем процедури Закупівлі ТОВ "Дезсистема", укласти з переможцем торгів договір відповідно до результатів Закупівлі.
ТОВ “НВП “НЕОСИНТЕЗ” вважає, що прийняте Замвоником рішення є необгрунтованим та таким, що порушує встановлені ст.ст. 2, 3, 5 Закону України “Про публічні закупівлі” вимоги і принципи здійснення процедури закупівлі, в ому числі і “допорогової”, що вбачається з наступного.
1. Замовник в Рішенні зазначає: “Згідно пункту 4.10 додатку № 3 до тендерної документації Замовника від Учасників торгів вимагалось надати “копію звіту (або акту) промислових (виробничих) випробувань запропонованого Учасником коагулянту на водоочисних спорудах Замовника”, але вказаний документ у складі тендерної пропозиції Учасника ТОВ НВП “НЕОСИНТЕЗ” відсутній”.
Такий висновок в Рішенні Замовника не відповідає дійсності: ТОВ “НВП “НЕОСИНТЕЗ” у складі своєї тендерної пропозиції (файл “технічні документи.pdf”, сторінка 4) надав Акт виробничих випробувань коагулянту AquaMIX-Xn II від 21.05.2019 року на підприємстві МКП "Покровводоканал".
Враховуючи вищевикладений факт, виникають обґрунтовані сумніви в тому, що уповноважена особа Замовника, яка приймала Рішення про відхилення тендерної пропозиції Учасника, здійснювала об'єктивний та неупереджений розгляд пропозиції Учасника.
За таких обставин Рішення Замовника в цій частині є незаконним, тобто прийняте з порушенням вимог Закону України "Про публічні закупівлі".
2. В Рішенні Замовник зазначає, що згідно пункту 4.11 додатку № 3 до тендерної документації Замовника від Учасників торгів вимагалось надати "копію декларації про відповідність із вказаним реєстраційним номером коагулянту (щодо реєстрації у регламенті REACH)".
Учасник у складі своєї тендерної пропозиції надав лист, в якому зазначив мотиви та підстави ненадання "копії декларації про відповідність із вказаним реєстраційним номером коагулянту (щодо реєстрації у регламенті REACH)":
- Регламент REACH є Регламентом (ЄС) № 1907/2006 Європейського Парламенту та Ради ЄС від 18.12.2006 р., що стосується правил реєстрації, оцінки, санкціонування і обмеження хімічних речовин. Дія Регламенту розповсюджується виключно на виробників та імпортерів хімічної продукції, зареєстрованих в країнах, які входять до Європейського Союзу, та на хімічну продукцію, яка виробляється в ЄС або ввозиться (імпортується) на територію ЄС;
- ТОВ “НВП “НЕОСИНТЕЗ” пропонує до Закупівлі Коагулянт (гідроксихлорид алюмінію) AquaMIX-Xn II, виробництва ТОВ "КСАНТ ІНВЕСТ, Республіка Білорусь. Зазначений виробник, як і ТОВ “НВП “НЕОСИНТЕЗ” не розташовані на території Європейського Союзу та не здійснюють поставок Коагулянту (гідроксихлорид алюмінію) AquaMIX- Xn II до країн-членів ЄС;
- положення Регламенту (ЄС) № 1907/2006 Європейського Парламенту та Ради ЄС від 18.12.2006 р. (регламенту REACH) не поширюється на виробника коагулянту та на ТОВ “НВП “НЕОСИНТЕЗ”. Також обов'язок виконання вимог Регламенту (ЄС) № 1907/2006 Європейського Парламенту та Ради ЄС від 18.12.2006 р. не передбачений чинним законодавством України.
Не зважаючи на те, що реєстрація предмету Закупівлі не є обов'язковою згідно з вимогами чинного законодавства України, і Учасник не зобов'язаний відповідно до ч. 4 ст. 16 Закону України "Про публічні закупівлі" подавати "копію декларації про відповідність із вказаним реєстраційним номером коагулянту (щодо реєстрації у регламенті REACH)", Замовник, всупереч вимогам ч. 4 ст. 16 Закону України "Про публічні закупівлі" (Відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників не може бути підставою для її відхилення замовником) вирішив, що відсутність зазначеної копії декларації про відповідність є підставою для відхилення тендерної пропозиції Учасника. Викладені Замовником в Рішенні мотиви відхилення пропозиції Учасника є взагалі надуманими та "притягнутими за вуха".
Так, Замовник зазначає, що пунктом 4 наказу Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 05.02.2019 року № 347 передбачено розроблення Технічного регламенту про безпеку та забезпечення захисту хімічної продукції відповідно до Регламенту Європейського Парламенту і Ради від 18.12.2006 року № 1907/2006 про реєстрацію, оцінку, авторизацію і обмеження хімічних речовин та препаратів (REACH).
На думку Замовника вищезазначеним пунктом наказу встановлюється обов'язкова реєстрація хімічних речовин та препаратів відповідно до регламенту REACH, і Замовник може і повинен виконувати наказ центрального органу виконавчої влади.
Але наказ Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 05.02.2019 року № 347 – це лише план розроблення національних технічних регламентів (нормативних актів зі стандартизації) на 2019 рік. Пунктом 4 зазначеного наказу в 2019 році Мінекономрозвитку тільки запланувало розроблення Технічного регламенту про безпеку та забезпечення захисту хімічної продукції. І не відповідно до регламенту REACH, а на основі вимог європейського регламенту щодо безпеки хімічної продукції. Тобто, по-перше, національний технічний регламент ще не розроблений, а по-друге, національний технічний регламент буде визначати національні органи, які будуть здійснювати реєстрацію виробництв та/або продукції в галузі хімії в Україні, а не в Європейському Хімічному Агентстві (ЕСНА).
За таких обставин посилання Замовника на пункт 4 наказу Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 05.02.2019 року № 347 взагалі є безглуздим, адже цей нормативний акт є лише планами органу центральної виконавчої влади з нормотворчої діяльності в галузі стандартизації.
Також є безпідставними посилання Замовника на рішення Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України від 06.11.2019 року № 16131-р/пк-пз. Посилаючись на зазначене рішення органу оскарження в сфері публічних закупівель Замовник, зазначає, що цим рішенням встановлений факт законності включення замовниками закупівель до тендерної документації вимог про реєстрацію коагулянтів "у регламенті REACH".
Але в зазначеному рішенні органу оскарження Постійно діюча адміністративна колегія Антимонопольного комітету України лише зазначила, що скаржник не зміг довести дискримінаційності вимоги щодо реєстрації коагулянту "у регламенті REACH" саме по відношенню до нього, в тому числі внаслідок того, що скаржник у вищезазначеній справі не повідомив, коагулянт якого саме виробника (резидента чи нерезидента ЄС) він пропонує до продажу. Жодних висновків про законність включення замовником до тендерної документації вимог про реєстрацію коагулянту "у регламенті REACH" в рішенні органу оскарження від 06.11.2019 року № 16131-р/пк-пз не міститься.
Крім того хочемо зазначити, що умовами тендерної документації вимагається, щоб предмет Закупівлі був зареєстрований "у регламенті REACH". Але Регламент REACH є нормативним актом, тому зареєструвати будь-що в ньому неможливо. Реєстрація хімічної продукції відповідно до Регламенту REACH здійснюється виробниками та імпортерами, зареєстрованими на території ЄС, в Європейському Хімічному Агентстві (ЕСНА), а не в "регламенті REACH", як зазначено в тендерній документації. Тобто вимога щодо реєстрації коагулянту "у регламенті REACH" в тендерній документації сформульована Замовника таким чином, що жоден потенційний учасник не може виконати зазначеної Замовником вимоги, оскільки "у регламенті REACH" нічого зареєструвати неможливо, тому що регламент, як зазначалося вище, є нормативним документом.
У зв'язку з цим у ТОВ "НВП "НЕОСИНТЕЗ" виникають обґрунтовані сумніви щодо проведення даної Закупівлі на принципах недискримінації (рівних умов для всіх учасників).
Так, учасником Закупівлі ТОВ "Дезсистема", який визначений переможцем, в складі тендерної пропозиції (файл "Технічні вимоги.pdf", аркуш 14) надана Декларація про відповідність регламенту REACH, в які зазначено, що компанія-виробник Donauchem kft. заявляє, що виготовлений нею коагулянт зареєстрований "у регламенті REACH". Тобто, в наданому ТОВ "Дезсистема" документі та у тендерній документації Замовника вимога щодо реєстрації коагулянт сформульована однаково неправильно по суті. Такий факт дає обґрунтовані підстави вважати, що зазначена Закупівля заздалегідь проводилася з метою визначення переможцем лише одного суб'єкта господарювання – ТОВ "Дезсистема", яке має саме декларацію відповідності та саме про реєстрацію коагулянту "у регламенті REACH".
Ще однією підставою для вищезазначеного висновку є той факт, що в закупівлі не приймає участі жоден учасник з подібною декларацією.
Також хочемо зазначити, що в поданій ТОВ "Дезсистема" Декларації про відповідність регламенту REACH є посилання на Реєстраційний номер, начебто зареєстрованого "у регламенті REACH" (хлориду поліалюмінію, хлориду алюмінію): 01-2119531563-43-0046.
Як зазначалося вище, реєстрація хімічної продукції відповідно до регламенту REACH здійснюється Європейським Хімічним Агентством (ЕСНА). Дані про реєстрацію хімічної продукції розміщуються у відкритому доступі на сайті ЕСНА: https://echa.europa.eu, з можливостю пошуку інформації на сайті по заданим ключовим параметрам.
Здійснений Учасником пошук на сайті ЕСНА інформації за вказаним у поданій ТОВ "Дезсистема" Декларації про відповідність регламенту REACH реєстраційним номером 01-2119531563-43-0046 за період з 01.01.2017 по 22.11.2019 р. результатів не дав: No results were found (результати не були відшукані). Копія принтскріну результатів пошуку додаються до даної вимоги.
З огляду на вищезазначене ТОВ "НВП "НЕОСИНТЕЗ" вважає, що процедура Закупівлі № UA-2019-11-11-000663-c проведена Замовником з грубими порушеннями вимог ст.ст. 2, 3, 16, 22, 28, 30 Закону України "Про публічні закупівлі".

Враховуючи все викладене вище, вимагаємо:
1. Скасувати рішення у процедурі закупівлі № UA-2019-11-11-000663-c, оформлене протоколом розгляду тендерної пропозиції торгів на відповідність вимогам тендерної документації від 21.11.2019 р. № б/н, яким тендерну пропозицію ТОВ "НВП "НЕОСИНТЕЗ" відхилено як таку, що начебто, не відповідає вимогам тендерної документації Замовника.
2. Скасувати рішення у процедурі закупівлі № UA-2019-11-11-000663-c, оформлене протоколом розгляду тендерної пропозиції торгів на відповідність вимогам тендерної документації від 21.11.2019 р. № б/н, яким вирішено: визначити переможцем процедури Закупівлі ТОВ "Дезсистема", укласти з переможцем торгів договір відповідно до результатів Закупівлі.
3. Прийняти нове рішення, яким: визначити переможцем процедури Закупівлі № UA-2019-11-11-000663-c ТОВ "Наково-виробниче підприємство "НЕОСИНТЕЗ", укласти з переможцем торгів договір відповідно до результатів Закупівлі.
В разі невиконання викладених вище вимог ТОВ "НВП "НЕОСИНТЕЗ" вимушено буде звернутися до відповідних компетентних органів із заявами про порушення Замовником процедури Закупівлі (Мінекономіки), порушення конкурентного законодавства (АМКУ), зловживання службовими особами Замовника службовим становищем (Національна поліція) та про наявність в діяннях службових осіб Замовника ознак порушень антикорупційного законодавства (САП, НАБУ, НАЗК).