Електрична енергія

Метою Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі – «Закон») є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції. Окрім цього, відповідно до ч. 29 ст. 1 Закону визначено, що тендерна документація є документація щодо умов проведення публічних закупівель, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу на веб-порталі Уповноваженого органу та авторизованих електронних майданчиках.
Основним критерієм для замовника є отримання найбільш економічно вигідної пропозиції.
Відповідно частини 1 статті 36 Закону: «Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених Законом». Проект договору про постачання електричної енергії споживачу, що є Додатком № 3 до тендерної документації, розроблено відповідно до умов чинного законодавства України та Закону. Хочемо зауважити, що чинним законодавством України в сфері енергетики не всі постачальники закуповують електричну енергію на «ринку доба наперед» з умовами попередньої оплати. Відповідно до положень «Правил ринку» затверджених Постановою № 307 від «14» березня 2018 року Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг, учасники ринку можуть здійснювати закупівлю електричної енергії на ринках: «на добу наперед», внутрішньодобовому ринку та ринку двосторонніх договорів. Для визначення умов дискримінаційними, насамперед, необхідно розуміти, в чому полягає принцип недискримінації учасників, а також які умови можуть вважатися дискримінаційними. Європейський суд з прав людини визначає дискримінацію як відмінність у ставленні до осіб, які перебувають в аналогічній або схожій ситуації. Відповідні висновки суду можна знайти в рішенні суду у справі №42184/05 «Карсон та інші проти Сполученого Королівства» від 16.03.2010 р. та рішенні у справі №13378/05 «Бьорден проти Сполученого Королівства» від 29.04.2008 р. Принцип недискримінації учасників закріплений у ст. 3 Закону. У ст. 5 Закону прямо передбачається, що замовники забезпечують вільний доступ всіх учасників до інформації про закупівлю, передбаченої цим Законом, та не можуть встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Заборону на включення до тендерної документації вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, містить ст. 22 Закону.
Враховуючи, що в Законі України «Про публічні закупівлі» немає переліку умов, які можуть вважатися дискримінаційними, під час оцінки перспектив оскарження необхідно виходити з практики Антимонопольного комітету України, що вже склалася у попередні періоди. Умови споживаної електричної енергії визначені у Договорі, що є додатком № 3 до тендерної документації, не суперечить вимогам жодного з нормативно-правових документів України. Враховуючи вищезазначене, повідомляємо Вам, що Замовник належним чином виконує норми чинного законодавства України. Окрім цього, вважаємо, що положення тендерної документації щодо відстрочки платежу за спожиту електроенергію до 60 днів від дати підписання актів приймання-передачі електричної енергії за відповідний розрахунковий період, ніяким чином не дискримінує ймовірних учасників торгів, а навпаки створює конкуренцію.