Тендерна документація містить дискримінаційні кваліфікаційні вимоги до учасників, що звужують коло потенційних учасників тендеру і, як наслідок, обмежують конкуренцію.
Відповідно до 4.4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон), Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Відповідно до ст. 16 Закону, Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв: наявність обладнання та матеріально-технічної бази; наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору.
Так пп 4.2.10 п 4 додатка 2 до тендерної документації передбачено, що учасник в складі своєї тендерної пропозиції надає Довідку в довільній формі з підтвердженням того, що протягом останніх п’яти років стосовно оцінювачів, які перебувають у штаті суб’єкта оціночної діяльності та залучені до оцінки Екземенаційною комісією Фонду державного майна України не приймалося зазначених у абзацах 2 - 5 пункту 10 розділу IV Положення про порядок роботи Екземенаційної комісії, затвердженого наказом Фонду державного майна України від 13.11.2002 № 1997, а в п. 4.3.5 п 4 додатка 2 до тендерної документації передбачено, що учасник в складі своєї тендерної пропозиції надає Довідку у довільній формі про відсутність в Учасника випадків анулювання Фондом державного майна України сертифіката суб’єкта оціночної діяльності за порушення вимог Закону «Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні» та інших нормативно-правових актів, які регулюють питання оцінки майна, а також відсутність в Учасника звітів про оцінку майна, що за результатами рецензування Фондом державного майна України отримали негативну рецензію згідно з абзацом четвертим та п'ятим пункту 67 Національного стандарту № 1 «Загальні засади оцінки майна і майнових прав», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 10 вересня 2003 року № 1440, та класифікуються як такі, що звіт не повною мірою відповідає вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна і має значні недоліки, що вплинули на достовірність оцінки, але може використовуватися з метою, визначеною у звіті, після виправлення зазначених недоліків або звіт не відповідає вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна, є неякісними та (або) непрофесійними і не можуть бути використані.
На нашу думку, дані вимоги до учасників тендеру не відповідають законодавству України та практиці з рецензування звітів з оцінки майна в Україні. Для перевірки анулювання сертифікатів суб’єктів оціночної діяльності та анулювання кваліфікаційних свідоцтв оцінювачів використовується база Фонду державного майна України з рецензування звітів з оцінки майна. В дані базі Фонду державного майна України з рецензування звітів з оцінки майна наявна інформація про анульовані кваліфікаційні свідоцтва оцінювачів та анульовані сертифікати суб’єктів оціночної діяльності за період останніх трьох років. Відповідно, в Україні є можливість достовірної перевірки наявності або відсутності анулювання кваліфікаційних свідоцтв оцінювачів та анульованих сертифікатів суб’єктів оціночної діяльності тільки за період останніх трьох років.
Просимо змінити пп 4.2.10 п 4 додатка 2 до тендерної документації і викласти його зміст наступним чином - учасник в складі своєї тендерної пропозиції надає Довідку в довільній формі з підтвердженням того, що протягом останніх трьох років стосовно оцінювачів, які перебувають у штаті суб’єкта оціночної діяльності та залучені до оцінки Екземенаційною комісією Фонду державного майна України не приймалося зазначених у абзацах 2 - 5 пункту 10 розділу IV Положення про порядок роботи Екземенаційної комісії, затвердженого наказом Фонду державного майна України від 13.11.2002 № 1997.
Просимо змінити пп 4.3.5 п 4 додатка 2 до тендерної документації і викласти його зміст наступним чином - учасник в складі своєї тендерної пропозиції надає Довідку у довільній формі про відсутність протягом останніх трьох років у Учасника випадків анулювання Фондом державного майна України сертифіката суб’єкта оціночної діяльності за порушення вимог Закону «Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні» та інших нормативно-правових актів, які регулюють питання оцінки майна, а також відсутність протягом останніх трьох років в Учасника звітів про оцінку майна, що за результатами рецензування Фондом державного майна України отримали негативну рецензію згідно з абзацом четвертим та п'ятим пункту 67 Національного стандарту № 1 «Загальні засади оцінки майна і майнових прав», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 10 вересня 2003 року № 1440, та класифікуються як такі, що звіт не повною мірою відповідає вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна і має значні недоліки, що вплинули на достовірність оцінки, але може використовуватися з метою, визначеною у звіті, після виправлення зазначених недоліків або звіт не відповідає вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна, є неякісними та (або) непрофесійними і не можуть бути використані.
Розгорнути
Згорнути
відповідь:
Згідно зі статтею 13 Закону України «Про оцінку майна, майнових прав та оціночну діяльність», рецензування звіту про оцінку майна (акта оцінки майна) здійснюється на вимогу особи, яка використовує оцінку майна та її результати для прийняття рішень, у тому числі на вимогу замовників (платників) оцінки майна, органів державної влади та органів місцевого самоврядування, судів та інших осіб, які мають заінтересованість у неупередженому критичному розгляді оцінки майна, а також за власною ініціативою суб’єкта оціночної діяльності. Пунктом 67 Національного стандарту № 1 «Загальні засади оцінки майна і майнових прав» визначена кваліфікація звітів про оцінку майна за наступними ознаками:
- звіт повністю відповідає вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна;
- звіт у цілому відповідає вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна, але має незначні недоліки, що не вплинули на достовірність оцінки;
- звіт не повною мірою відповідає вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна і має значні недоліки, що вплинули на достовірність оцінки, але може використовуватися з метою, визначеною у звіті, після виправлення значних недоліків;
- звіт не відповідає вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна, є неякісним та (або) непрофесійним і не може бути використаний.
Наявність негативних рецензій на звіти з оцінки, які класифіковано за ознакою абзацу 5 пункту 67 Національного стандарту оцінки № 1 (далі - НСО №1), як такі, що не відповідають вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна, є непрофесійними і не можуть бути використані, є показником того, що:
а) оцінювачі, що підписали неякісний звіт з оцінки, можуть бути не в повній мірі кваліфіковані виконати оцінку майна, і у рецензента є зауваження до практичної діяльності оцінювача з оцінки майна;
б) суб’єкт оціночної діяльності, який випустив неякісний звіт оцінки, має недостатні процедури контролю якості оцінки, і у рецензента є зауваження до практичної діяльності суб’єкта оціночної діяльності з оцінки майна.
Центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного регулювання оцінки майна, майнових прав та професійної оціночної діяльності є Фонд державного майна України (далі -ФДМУ).
Пунктом 6 розділу V наказу ФДМУ від 31.12.2015 № 2075 «Про затвердження Положення про конкурсний відбір суб’єктів оціночної діяльності», одним із критеріїв визначення переможців є: «наявність зауважень до практичної діяльності з оцінки майна учасника конкурсу та оцінювачів, які будуть залучені ним до виконання робіт з оцінки, за останні 3 роки до дати проведення конкурсу».
Тобто, ФДМУ враховує зауваження до практичної діяльності як безпосередньо оцінювачів, так і суб’єктів оціночної діяльності, для недопущення не кваліфікованих оцінювачів до відбору оцінювачів, навіть за наявності в них діючих кваліфікаційних свідоцтв та сертифікатів суб’єктів оціночної діяльності.
Однією з причин такого підходу (встановлення вимог до суб’єктів оціночної діяльності та оцінювачів) є можливі спроби окремих оцінювачів, які мають негативні рецензії, уникнути об’єктивної дискваліфікації за рахунок їх невідображення в переліку оцінювачів, що будуть залучатися до виконання оцінки. Саме тому постає необхідність у здійснені контролю з боку
АТ «Укрзалізниця» за відсутністю негативних рецензій як у суб’єктів оціночної діяльності, так і окремих оцінювачів, які можуть подавати заявки від іншого суб’єкта оціночної діяльності ніж той, в рамках якого оцінювачі отримали негативні рецензії.
Замовник, що є найбільшою компанією України за вартістю активів, а також управляє державним майном, застосовує в процедурі закупівлі аналогічні критерії, як і ФДМУ, до відбору оцінювачів. Проте, враховуючи той факт, що Замовник не має доступу до повної інформації стосовно оцінювачів та суб’єктів оціночної діяльності, які мають негативні рецензії, а саме в АТ «Укрзалізниця» відсутній доступ до реєстрів чи баз даних суб’єктів оціночної діяльності, які мають негативні рецензії, критерії було уточнено для можливості перевірки інформації про зауваження до практичної діяльності оцінювачів, а саме витребувано Довідку у довільній формі про відсутність в Учасника за останні п’ять років випадків анулювання Фондом державного майна України сертифіката суб’єкта оціночної діяльності за порушення вимог Закону «Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні» та інших нормативно-правових актів з оцінки майна, а також відсутність за останні п’ять років в Учасника звітів про оцінку майна, що за результатами рецензування ФДМУ отримали негативну рецензію згідно з абзацом четвертим та п'ятим пункту 67 Національного стандарту № 1 «Загальні засади оцінки майна і майнових прав», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 10 вересня 2003 року № 1440, та класифікуються як такі, що звіт не повною мірою відповідає вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна і має значні недоліки, що вплинули на достовірність оцінки, але може використовуватися з метою, визначеною у звіті, після виправлення зазначених недоліків або звіт не відповідає вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна, є неякісними та (або) непрофесійними і не можуть бути використані».
Разом з тим, згідно з абзацом 2 частини 2 статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі», замовник має право установлювати критерій щодо наявності працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, зокрема надання довідки в довільній формі з підтвердженням того, що протягом останніх п’яти років стосовно оцінювачів, які перебувають у штаті суб’єкта оціночної діяльності та залучені до оцінки, Екземенаційною комісією ФДМУ не приймалося рішень, зазначених у абзацах 2 - 5 пункту 10 розділу IV Положення про порядок роботи Екземенаційної комісії, затвердженого наказом ФДМУ від 13.11.2002
№ 1997. Вимоги щодо встановлення періоду часу замовник визначає самостійно, що не суперечить чинному законодавству та принципам здійснення закупівель, визначених статтею 3 Закону України «Про публічні закупівлі».
Крім того, щодо вимоги саме 5 років повідомляємо, що зазначений термін є підтвердженням того, що оцінювачі та сам суб’єкт оціночної діяльності професійно займаються цим видом діяльності тривалий час, а не поєднують таку діяльність з іншими видами надання послуг. Зазначене є показником того, що оцінювач має позитивний досвід з надання якісних послуг та користується попитом та довірою на відповідному ринку.