44110000-4 Конструкційні матеріали (плитка керамічна) (власні кошти)

ТОВ «МАЛІАЛ», надалі – Скаржник, є учасником відкритих торгів Регіональної філії «Південно-Західна залізниця» акціонерного товариства «Українська залізниця» з предметом закупівлі «44110000-4 Конструкційні матеріали (плитка керамічна)», ідентифікатор закупівлі UA-2020-04-08-000620-a, з метою захисту своїх прав та охоронюваних законом інтересів, керуючись ст.18 ЗУ «Про публічні закупівлі», звертається з даною скаргою на рішення тендерного комітету Замовника Регіональної філії «Південно-Західна залізниця» акціонерного товариства «Українська залізниця» від 28.05.2020 р., надалі – Замовник, що суперечить законодавству у сфері публічних закупівель, внаслідок чого порушено права та законні інтереси Скаржника. 28.05.2020 р. Замовник своїм рішенням, викладеним у Протоколі розгляду тендерних пропозицій № 312/1 від 28.05.2020 р., відхилив тендерну пропозицію ТОВ «МАЛІАЛ» як таку, що не відповідає умовам тендерної документації, з наступних підстав: - учасником ТОВ “МАЛІАЛ” не надано документів, що містять гарантії виробника продукції щодо якості продукції, дійсних на весь період постачання запропонованої продукції, що не відповідає вимогам Додатку №5 п.3 тендерної документації. Скаржник не погоджується із вищевказаним рішенням тендерного комітету Замовника, так як для відхилення тендерної пропозиції ТОВ «МАЛІАЛ» відсутні законні підстави. У складі тендерної пропозиції ТОВ «МАЛІАЛ» надано усі документи, які вимагалися тендерною документацію та відповідають вимогам Замовника. У п.3 Додатку 5 тендерної документації зазначено наступне: - Якщо учасник не є виробником товару, надати скановані копії документів, які підтверджують стосунки із виробником: а) договір з виробником який підтверджує його статус як дилера, дистриб’ютора продукції або б) сертифікат дистриб’ютора, представника, дилера, який підтверджує його статус як дилера, дистриб’ютора продукції або в) лист виробника про представництво його інтересів учасником; або г) інший документ (документи), що підтверджує зв’язки учасника з виробником товару, підписаний зі сторони виробника або виробником та учасником. Зазначені документи повинні бути дійсними на весь термін постачання продукцію та обов’язково містити гарантії виробника щодо якості продукції. На виконання вищевказаної вимоги ТОВ «МАЛІАЛ» надало документи відповідно до підпункту г), тобто інші документи, які підтверджують зв’язки учасника з виробником товару, а саме: - Лист від виробника продукції ТОВ «АТЕМ ГРУП» № 26/12 від 26.12.2019 р. у якому зазначено, що ТОВ «АТЕЛЬЄ КЕРАМІКИ» є офіційним торговим представником ТОВ «АТЕМ ГРУП» та від імені виробника уповноважено створювати, розширювати дилерську мережу, представляти, рекламувати, брати участь в торгах, здійснювати продаж продукції ТМ «АТЕМ» на території України; - Договір поставки №25/2 від 25.02.2020 р., укладений між Постачальником ТОВ «АТЕЛЬЕ КЕРАМІКИ» та Покупцем ТОВ «МАЛІАЛ» на поставку керамічної плитки, фризових та декоруючих елементів, інших матеріалів, що використовуються для оздоблення. У п.12.1 Договору поставки зазначено, що він набирає чинності з дня його підписання та діє до 31.12.2021 р. Тобто, договір є дійсним на весь термін постачання продукції. Один з документів підписаний виробником, що відповідає вищевказаним вимогам тендерної документації. За контекстом листа від виробника продукції ТОВ «АТЕМ ГРУП» № 26/12 від 26.12.2019 р. передбачається, що ТОВ “АТЕЛЬЄ КЕРАМІКИ” має повноваження, в тому числі, надавати гарантійні зобов’язання від імені виробника та дотримуватися їх стосовно якості продукції, яка поставляється кінцевому покупцю. Слід зазначити, що тендерна документація Замовника не містить окремих вимог до змісту документів, зазначених у п.3 Додатку 5 тендерної документації, зокрема щодо змісту гарантії виробника щодо якості продукції та дійсності на весь термін постачання продукції. Також у тендерній документації не вказано вимог до форми, у якій повинно бути зазначено про гарантії виробника щодо якості продукції. Відповідно до п.1 ст.237 Цивільного кодексу України, представництвом є правовідношення, в якому одна сторона (представник) зобов'язана або має право вчинити правочин від імені другої сторони, яку вона представляє. Відповідно до п.1 ст.239 Цивільного кодексу України, правочин, вчинений представником, створює … права та обов'язки особи, яку він представляє. Відповідно до п.2 ст.673 Цивільного кодексу України, у разі відсутності в договорі купівлі-продажу умов щодо якості товару, продавець зобов'язаний передати покупцеві товар, придатний для мети, з якою товар такого роду звичайно використовується. У вищевказаному Договорі поставки №25/2 від 25.02.2020 р., укладеному скаржником з офіційним торговим представником виробника, ТОВ “АТЕЛЬЄ КЕРАМІКИ”, зазначено, що якість товару повинна відповідати технічним вимогам виробника або встановленим в Україні стандартам ДСТУ Б В.2.7-282-2011 (п.4.1 договору), а при підтвердженні факту отримання Покупцем товару неналежної якості, Постачальник зобов’язаний замінити цей товар на товар належної якості в тій же кількості та асортименті протягом 14 робочих днів з моменту отримання відповідної вимоги. Стандартом ДСТУ Б В.2.7-282-2011 (Розділ 13. ГАРАНТІЇ ВИРОБНИКА) визначено, що виробник продукції гарантує відповідність продукції вимогам цього стандарту при додержанні споживачем правил її транспортування, упакування, зберігання, монтажу та експлуатації. Копія ДСТУ була надана ТОВ «МАЛІАЛ» у складі тендерної пропозиції. Тобто, у договорі скаржника ТОВ “МАЛІАЛ” з офіційним торговим представником виробника, ТОВ “АТЕЛЬЄ КЕРАМІКИ”, зазначено умови стосовно гарантій виробника продукції щодо якості продукції. Щодо дійсності листа виробника ТОВ «АТЕМ ГРУП» № 26/12 від 26.12.2019 р. просимо зауважити, що даний лист не містить жодних обмежень (періоду дії, дати), тобто він є безстроковим та не можна вважати, що він не є дійсним на весь термін постачання продукції. Крім цього, можна перевірити дійсність повноважень ТОВ «АТЕЛЬЄ КЕРАМІКИ» в якості торгового представника на офіційному сайті виробника продукції: https://atem.com.ua/contacts/trading/. Аналогічне питання вже неодноразово розглядалося Антимонопольним комітетом України по закупівлям, які проводилися філіями АТ «Укрзалізниця» та приймалися рішення, згідно яких зазначена підстава для відхилення тендерної пропозиції учасника визнана незадовільною (для прикладу додаємо до вимоги рішення АМКУ №1348-р/пк-пз від 20.03.2017 р. (п. 2.1 рішення) та №9642-р/пк-пз від 18.05.2020 р. (п.1)). Із вищевказаного вбачається, що скаржник у повній мірі виконав вимоги тендерної документації Замовника та надав усі необхідні документи та в необхідному обсязі. Слід зазначити, що Замовник своїм рішенням, викладеним у Протоколі розгляду тендерних пропозицій № 312/2 від 28.05.2020 р., визнав переможцем даної закупівлі наступного учасника ТОВ «Епіцентр К», так як його тендерна пропозиція у повній мірі відповідає умовам тендерної документації. Вважаємо, що при відхиленні тендерної пропозиції ТОВ «МАЛІАЛ» та визнанні переможцем ТОВ «Епіцентр К» Замовник застосував до скаржника дискримінаційний підхід, так як у складі тендерної пропозиції ТОВ «Епіцентр К» не надано документів, що містять гарантії виробника щодо якості продукції, що не відповідає вимогам Додатку №5 п.3 тендерної документації. У складі тендерної пропозиції ТОВ «Епіцентр К» на виконання п.3 Додатку №5 тендерної документації надано наступні документи: - Лист від виробника продукції ТОВ «Атем Груп» №200422/4 від 22.04.2020 р. про те, що ПАТ «ТК «Барвінок» є його офіційним торговим представником та від імені виробника уповноважений при створенні, розширенні дилерської мережі та продажі продукції ТМ “АТЕМ” дотримуватися гарантій виробника щодо якості продукції; - Лист від торгового представника ПАТ «ТК «Барвінок» №01/04 від 22.04.2020 р., що засвідчує, що ТОВ “Епіцентр К” є офіційним дилером з реалізації керамічної плитки виробництва ТОВ «Атем Груп» на постійній основі зі збереженням гарантій виробника щодо якості продукції. Отже, із зазначеного вбачається, що документи, надані переможцем ТОВ «Епіцентр К» не містять інформації, яку б однозначно можливо було ідентифікувати як гарантії виробника щодо якості продукції. У вищевказаних документах зазначено про те, що торговий представник виробника уповноважений розширювати дилерську мережу та при цьому дотримуватися гарантій виробника щодо якості продукції. Які саме гарантії виробника, щодо якої продукції – у наданих документах не зазначено. Тобто, якщо вважати, що тендерна пропозиція ТОВ «МАЛІАЛ» відхилена Замовником правомірно, то належало б відхилити і тендерну пропозицію ТОВ «Епіцентр К», так як вона з таких саме підстав не відповідає вимогам тендерної документації Замовника. Відповідно до положень ЗУ «Про публічні закупівлі», Замовник відхиляє тендерну пропозицію в разі якщо тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації. Із вищевказаного вбачається, що тендерна пропозиція ТОВ «МАЛІАЛ» у повній мірі відповідає умовам тендерної документації і відсутні будь-які підстави для її відхилення. На підставі вищенаведеного, у відповідності до Закону України «Про публічні закупівлі», ПРОШУ: 1. Прийняти дану скаргу до розгляду. 2. Скасувати рішення тендерного комітету Регіональної філії «Південно-Західна залізниця» акціонерного товариства «Українська залізниця», викладене у Протоколі розгляду тендерних пропозицій № 312/1 від 28.05.2020 р., яким відхилено тендерну пропозицію ТОВ «МАЛІАЛ» по закупівлі 44110000-4 Конструкційні матеріали (плитка керамічна), ідентифікатор закупівлі UA-2020-04-08-000620-a. 3. Скасувати рішення тендерного комітету Регіональної філії «Південно-Західна залізниця» акціонерного товариства «Українська залізниця», викладене у Протоколі розгляду тендерних пропозицій № 312/2 від 28.05.2020 р., яким визнано ТОВ «Епіцентр К» переможцем закупівлі 44110000-4 Конструкційні матеріали (плитка керамічна), ідентифікатор закупівлі UA-2020-04-08-000620-a. 4. Зобов’язати тендерний комітет Регіональної філії «Південно-Західна залізниця» акціонерного товариства «Українська залізниця» повторно розглянути тендерну пропозицію ТОВ «МАЛІАЛ» по закупівлі 44110000-4 Конструкційні матеріали (плитка керамічна), ідентифікатор закупівлі UA-2020-04-08-000620-a. Додатки (копії): - оригінал платіжного доручення (оплата за подання скарги) - протокол розгляду тендерних пропозицій № 312/1 від 28.05.2020 р. - протокол розгляду тендерних пропозицій № 312/2 від 28.05.2020 р. - лист виробника ТОВ «АТЕМ ГРУП» № 26/12 від 26.12.2019 р. - договір поставки №25/2 від 25.02.2020 р. - копія ДСТУ Б В.2.7-282-2011. - рішення АМКУ №1348-р/пк-пз від 20.03.2017 р. - рішення АМКУ №9642-р/пк-пз від 18.05.2020 р. - лист від виробника ТОВ «Атем Груп» №200422/4 від 22.04.2020 р. - лист від торгового представника ПАТ «ТК «Барвінок» №01/04 від 22.04.2020 р.