Послуги з технічного нагляду за будівництвом на об’єкті «Будівництво обходу м. Решетилівка на ділянці км 159+965 – км 168+110 при реконструкції автомобільної дороги державного значення Н-31 Дніпро-Царичанка-Кобеляки-Решетилівка, Полтавська область»

Шановний Учасник! По першому питанню хочемо звернути Вашу увагу, що визначення «аналогічного договору» підтверджує не лише досвід, а й спроможність учасника виконати весь обсяг робіт з технічного нагляду за об’єктом будівництва.
Проектною документацією передбачено саме будівництво об’єкту класу наслідків (відповідальності) СС3 (V категорії складності) протяжністю 8,145 км. Здійснювати технічний нагляд з такими значними об’ємами робіт спроможні лише підприємства, які мають достатній досвід. Таким чином, умова щодо надання аналогічних договорів дає можливість допустити до участі в аукціоні учасників, які вже мали досвід надання послуг (виконання робіт) саме зі здійснення технічного нагляду об’єкту будівництва класу наслідків (відповідальності) СС3 (V категорії складності) (реконструкція/нове будівництво/капітальний ремонт автомобільних доріг), укладений учасником та виконаний в повному обсязі, з належною якістю та в обумовлений термін. Така вимога надає Замовнику захист від недобросовісних учасників, які не мають належного досвіду виконання робіт, виконують роботи неналежної якості з порушенням строків надання послуг (виконання робіт). Якщо не встановлювати вищевказаний критерій, то фактично до участі в аукціоні будуть допускатися як підприємства, які виконували і можуть виконувати значні об’єми робіт з технічного нагляду, так і ті, які виконували такого роду роботи в дрібних об’ємах, які не співмірні з обсягами даної закупівлі. Відсутність такого критерію у подальшому може вплинути на якість виконаних робіт або ж взагалі унеможливить їх виконання учасником з відсутністю відповідного досвіду. Як результат, це матиме своїм наслідком невиконання державного замовлення та неефективне використання бюджетних коштів.
Також звертаємо Вашу увагу, що Закон України «Про публічні закупівлі» частина 2 статті 16 зазначає саме факт «виконання», а не «укладення» договору. Сам по собі договір не може підтвердити факт виконання аналогічних домовленостей сторін. Згідно з главою 48 Цивільного кодексу України процес виконання договору слідує після моменту його укладення. Відповідно, факт виконання договору підтверджується документами, в залежності від предмету договору. Підтвердження факту надання послуг чи виконання робіт – відповідний акт наданих послуг/виконаних робіт. Надання учасником на підтвердження досвіду виконання аналогічного договору копії договору, укладеного раніше учасником тендеру з іншим контрагентом, не підтверджує викладений вище кваліфікаційний критерій, оскільки сам по собі договір не свідчить про його виконання.
Крім того виконання може бути здійснено і неналежним шляхом. Наприклад, з простроченням строків і сплатою штрафних санкцій. Тому з метою підтвердження досвіду укладання аналогічних договорів учасник має подати не лише договір, але й документи, які підтверджують факт його виконання належним чином.
Також слід зазначити, що умовами ТД не встановлено обмежень щодо обсягів робіт/послуг, які виконані за аналогічним договором.
Стосовно виключення або зміни наявного класу наслідків (відповідальності), що визначеного у тендерній документації повідомляємо наступне:
Відповідно до ст. 17 Закону України «Про архітектурну діяльність» відповідальні виконавці окремих робіт (послуг) пов’язаних із створенням об’єктів архітектури проходять обов’язкову професійну атестацію та отримують відповідні кваліфікаційні сертифікати.
Статтею 32 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» визначено, що усі об’єкти будівництва поділяються за такими класами наслідків (відповідальності): незначні наслідки - СС1; середні наслідки - СС2; значні наслідки - СС3.
Така класифікація об’єктів будівництва здійснюється виходячи з можливих ризиків від їх відмови: від найбільш простих об’єктів складності, незначних наслідків (СС1) – до особливо архітектурно і технічно складних об’єктів складності, значних наслідків (СС3).
Кваліфікаційні категорії професій працівників, визначені Довідником кваліфікаційних характеристик відповідно до Методичних рекомендацій, що затверджені спільним наказом Мінсоцполітики та МОН від 16.12.2011 № 547/1438 на основі Міжнародної стандартної класифікації занять (ISCO 08: International Standard Classification of Occupations/ILO, Geneva), також побудовані за принципом зростання складності обсягу знань, обов’язків і вимог щодо рівня кваліфікації працівників: від найнижчої категорії (у нашому випадку – інженер технічного нагляду (будівництво), до найвищої (провідний інженер з технічного нагляду (будівництво)).
Виконання певних видів робіт передбачає обов’язкову наявність відповідної кваліфікації. В іншому разі працівник не може бути допущений до роботи.
Більше того, пунктом 2 статті 40 Кодексу законів про працю України передбачено можливість звільнення у зв’язку з виявленою невідповідністю працівника виконуваній роботі чи посаді, яку він обіймає, через недостатню кваліфікацію.
Відповідно до ст. 17 Закону України «Про архітектурну діяльність» громадяни, які одержали відповідний кваліфікаційний сертифікат, можуть виконувати лише ті види робіт (послуг), право виконання яких визначено кваліфікаційним сертифікатом. За неналежне виконання саме таких робіт (послуг) вони несуть відповідальність, визначену законом.
Тому інженер технічного нагляду найнижчої кваліфікаційної категорії не може здійснювати технічний нагляд на об’єктах будівництва III, IV і V категорії складності, для яких визначені окремі кваліфікаційні вимоги.
Такий висновок підтверджується також теорією і практикою правозастосування законодавства в частині співвідношення загальних і спеціальних норм, відповідно до якого спеціальні норми мають пріоритет по відношенню до загальних.
Спеціальні норми при регламентації однорідних суспільних відносин регулюють ті їх сторони чи елементи, які складають у цих відносинах своєрідне, особливе, специфічне.
У нашому випадку загальною нормою є вимога щодо наявності в інженера з технічного нагляду відповідного кваліфікаційного сертифіката, а спеціальною нормою – наявність, наприклад, у провідного інженера з технічного нагляду кваліфікаційного сертифіката що дає право на виконання робіт щодо об’єктів будівництва V категорії складності.
В такому разі здійснювати технічний нагляд на об’єктах будівництва V категорії складності може лише фахівець, який має кваліфікаційний сертифікат, що дає право на виконання відповідних робіт щодо об’єктів будівництва V категорії складності, оскільки саме це передбачено спеціальною нормою.
Щодо другого питання повідомляємо, що Закон України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади.
Згідно з частиною другою статті 22 Закону тендерна документація повинна містити зокрема проект договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов. Поряд з цим тендерна пропозиція - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації (пункт 32 частини першої статті 1 Закону).
Відповідно до частини першої статті 24 Закону фізична/юридична особа має право не пізніше ніж за 10 днів до закінчення строку подання тендерної пропозиції звернутися через електронну систему закупівель до замовника за роз’ясненнями щодо тендерної документації та/або звернутися до замовника з вимогою щодо усунення порушення під час проведення процедури закупівлі. Усі звернення за роз’ясненнями та звернення щодо усунення порушення автоматично оприлюднюються в електронній системі закупівель без ідентифікації особи, яка звернулася до замовника. Замовник повинен протягом трьох робочих днів з дня їх оприлюднення надати роз’яснення на звернення та оприлюднити його на веб-порталі Уповноваженого органу відповідно до статті 10 цього Закону.
Таким чином, згідно з частиною другою статті 24 Закону замовник має право, зокрема за результатами звернень внести зміни до тендерної документації, в тому числі до проекту договору, як її складової частини.
Договір про закупівлю буде укладено відповідно до тих вимог, які визначені у тендерній документації.

Шановний учасник! Звертаємо Вашу увагу, що Закон України «Про публічні закупівлі» частина 2 статті 16 зазначає саме факт «виконання», а не «укладення» договору. Сам по собі договір не може підтвердити факт виконання аналогічних домовленостей сторін. Згідно з главою 48 Цивільного кодексу України процес виконання договору слідує після моменту його укладення. Відповідно, факт виконання договору підтверджується документами, в залежності від предмету договору. Підтвердження факту надання послуг чи виконання робіт – відповідний акт наданих послуг/виконаних робіт. Надання учасником на підтвердження досвіду виконання аналогічного договору копії договору, укладеного раніше учасником тендеру з іншим контрагентом, не підтверджує викладений вище кваліфікаційний критерій, оскільки сам по собі договір не свідчить про його виконання.
Крім того виконання може бути здійснено і неналежним шляхом. Наприклад, з простроченням строків і сплатою штрафних санкцій. Тому з метою підтвердження досвіду укладання аналогічних договорів учасник має подати не лише договір, але й документи, які підтверджують факт його виконання належним чином.
Також слід зазначити, що умовами ТД не встановлено обмежень щодо обсягів робіт/послуг, які виконані за аналогічним договором.