Номер вимоги: UA-2020-05-14-003118-a.a1
Статус:
Відхилена
Учасник: Товариство з обмеженою відповідальністю «ПРОТЕХ-ІТ-УКРАЇНА», Код ЄДРПОУ:41860186
Дата подання: 18.05.2020 11:08
Шановний Замовнику! В оприлюдненій тендерній документації Замовником встановлено дискримінаційну вимогу, яка значно обмежує коло потенційних учасників, які могли б взяти участь у зазначеній процедурі закупівлі, що в свою чергу не призведе до максимальної економії та ефективності використання коштів, свідчить про наперед упереджену оцінку тендерних пропозицій учасників. Відповідно до ч.3 ст.5 Закону, Замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Так, відповідно до технічних вимог Замовника учасник має надати «Операційна система: Microsoft® Windows® 10 Pro UKR, предінстальована з відповідною ліцензією та необмеженим терміном використання з технологію ОЕМ активації ОА 3.0) (інформація щодо переможця торгів буде надана представництву компанії Майкрософт для перевірки справжності ліцензій Windows 10 Professional OEM).». Звертаємо увагу, що право на використання технології OEM активації ОА 3.0 на території України має лише один виробник, що суперечить принципам добросовісної конкуренції (особливо безпосередньо серед українських виробників ПК) та значно звужує коло потенційних учасників та можливих пропозицій, а також збільшує вартість закуповуваного обладнання, при тому що на сьогоднішній день на ринку представлені не гірші, але відчутно дешевші, альтернативні види активацій. Виникає питання стосовно цільового використання бюджетних коштів, оскільки як Вам має бути відомо ОА 3.0 активація передбачає цифровий запис ключа в материнську плату і у разі заміни материнської плати Ви автоматично втрачаєте ліцензійний ключ і можливість подальшого використання вказаного програмного продукту, тобто після заміни материнської плати прийдеться повторно купувати ліцензію. Також, наявна вимога: «Персональний комп’ютер вчителя (системний блок з монітором) повинні бути продуктом від одного виробника.» Це значно обмежує вибір обладнання та ще більше звужує коло потенційних учасників, що є також вітчизняними виробниками. Оскільки якісні та економічно вигідні системні блоки виготовляє чимало українських виробників на відміну від моніторів, які дійсно самостійно виготовляє лише один виробник. Тож відповідти такій вимозі зможуть лише товари одного українського виробника або товари виключно 100%-ого іноземного походження, що відповідно вплине на відчутне здорожчення пропозиції та дискримінує вітчизняних виробників. Таким чином, встановлені Замовником в тендерній документації вимоги суперечать принципам публічних закупівель та підпадає під ознаки дискримінації суб’єктів господарювання згідно ст. 31 Господарського кодексу України. Крім того, закупівлі повинні здійснюватися за принципами встановленими в ст.3 Закону. Статтею 42 Конституції України встановлено, що держава забезпечує захист конкуренції у підприємницькій діяльності. Не допускаються зловживання монопольним становищем на ринку, неправомірне обмеження конкуренції та недобросовісна конкуренція. Згідно із ч.5 ст.13 Цивільного кодексу України, не допускаються використання цивільних прав з метою неправомірного обмеження конкуренції, зловживання монопольним становищем на ринку, а також недобросовісна конкуренція. На підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст.1, 23 Закону України «Про публічні закупівлі», -просимо внести зміни до тендерної документації шляхом усунення дискримінаційних вимог встановлених до учасників. Усунення вищеперелічених дискримінаційних вимог сприятиме конкуренції серед учасників та максимальній економії коштів. Дякуємо!
Розгорнути
Згорнути
Рішення замовника: Вимога не задоволена
У відповідь на Вашу Вимогу (скаргу) повідомляємо наступне.
Тендерна документація для даної закупівлі розроблена та затверджена Замовником відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), з урахуванням нормативно-правових актів,
норм і правил та розпорядчих документів і рекомендацій органів управління освітою, актів щодо дотримання санітарного законодавства.
Встановлені у тендерній документації вимоги ніяким чином не порушують вимоги ч.3 ст.5 Закону, оскільки, статтею 23 Закону України "Про публічні закупівлі" та умовами тендерної документації передбачено, що всі посилання на конкретні торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва, слід читати та інтерпретувати як з виразом «або еквівалент», отже, замовник не встановлює дискримінаційні вимоги до учасників.. Також, замовник не встановлює для вітчизняних та іноземних учасників нерівні вимоги. Замовник забезпечив вільний доступ до інформації тендерної документації.
Враховуючи, що відповідно до інформації міжнародної організації BSA Global Software Survey більше 80% програмного забезпечення в Україні є неліцензійним, а більшість постачальників, свідомо порушуючи вимоги Закону України «Про авторське право і суміжні права», виконують закупівлю програмного забезпечення, використовуючи нелегальні джерела, які знаходяться в загальному доступі. У разі пропонування учасником закупівлі програмного забезпеченні нелегального походження, вартість такого програмного забезпечення стає значно менша за вартість офіційних дистрибутивів та ліцензійних ключів активації, однак, Замовник є кінцевим споживачем, який, перш за все, при проведенні закупівлі повинен керуватись принципом не лише «економії» а й «ефективності» витрачання бюджетних коштів. Враховуючи вищезазначене, задля досягнення ефективності використання бюджетних коштів, Замовник встановлює ті вимоги у Тендерній документації, що нададуть можливість отримати товар високої якості, без додаткового витрачання коштів на встановлення товару, налагодження його до стану придатного для вільного використання та з програмним забезпеченням, що є законно отриманим, встановленим та функціонуючим. Грунтуючись на вищезазначеному,. з метою запобігання порушення авторського права та запобігання закупівлі неліцензійної продукції Windows, Замовником встановлена вимога щодо операційної системи: Microsoft® Windows® 10 Pro UKR, предінстальована з відповідною ліцензією та необмеженим терміном використання з технологію ОЕМ активації ОА 3.0, оскільки така вимога, для Замовника виключить можливість запропонувати неліцензійне програмне забезпечення та витрачання коштів при подальшому використання товару та/або відшкодування збитків, задіяних використанням неліцензійного забезпечення, для правовласників програмного забезпечення.
Замовник, відповідно до умов тендерної документації не обмежує коло учасників, не встановлює заборон, та надає можливість запропонувати еквівалент товару зі встановленою операційною системою Microsoft® Windows® 10 Pro UKR та підтверджуючими документами щодо її ліцензійності. У такому разі у складі тендерної пропозиції Учасник має надати Авторизаційний лист підтвердження від офіційного дистриб’ютора Microsoft в Україні про надання повноважень учаснику щодо постачання товару в необхідній кількості та якості, із вказівкою номера оголошення в системi Прозоро. Кожний примірник програмного забезпечення Windows має бути попередньо встановленим без його активації, з оригінальною наліпкою з наявним захисним шаром на номері. Надаючи постачальникам авторизаційні листи на програмне забезпечення, тільки дистриб’ютори Microsoft мають змогу та реальну можливість відслідковувати інформацію щодо постачання ліцензійної продукції. Відповідно до інформації, що міститься на офіційному сайті Microsoft за посиланням: https://devicepartner.microsoft.com/en-us/connect/distributor офіційними дистриб’юторами Microsoft в Україні є: MTI LLC, ENTERPRISE WITH HUNDRED PERCENT FOREIGN CAPITAL "ORSI", FOREIGN COMPANY ERC.
Тільки шляхом надання офіційного листа від виробника або офіційного дистриб’ютора виробника в Україні постачальник може дійсно підтвердити та гарантувати ліцензійність поставленого програмного забезпечення. За своїм характером вимога про надання зазначених листів не має дискримінаційного характеру, оскільки виробник чи їх офіційний представник програмного забезпечення має можливість видачі таких листів особам, які бажають реалізовувати їхню продукцію офіційно. Отже, будь-який учасник, який має намір постачати ліцензійну програмну продукцію має можливість виконана ти вищезазначену вимогу, чим не обмежує чиїсь права, не порушує конфедиційність інформації а підтверджує свою спроможність задоволення вимог тендерної документації.
Враховуючи особисту відповідальність замовника, як за витрачання бюджетних коштів, так і за порушення, що виникають в його діяльності, досліджуючи судову практику щодо аналогічних питань, що виникають у Замовників, встановлено, що компанія Microsoft неодноразово зверталась з позовом до суду про стягнення компенсації за порушення авторського права. З такими судовими рішеннями ви можете ознайомитись за наступними реквізитами: рішення Господарського суду Закарпатської області по справі № 5008/1712/2011 від 28.09.2012 року (посилання на рішення: http://reyestr.court.gov.ua/Review/26310493); рішення Господарського суду Житомирської області по справі № 906/272/17 від 10.01.2019 (посилання на рішення: http://reyestr.court.gov.ua/Review/79285667).
Отже, встановлюючи вимогу в тендерній документації щодо технології ОЕМ активації ОА 3.0 (якою користуються більшість провідних виробників комп'ютерного обладнання) замовник убезпечує себе від можливих негативних наслідків, які можуть настати після використання неліцензійної продукції.
Щодо вимоги: «Персональний комп’ютер вчителя (системний блок з монітором) повинні бути продуктом від одного виробника.» повідомляємо вам, що на ринку України є більше двох виробників комп’ютерної техніки, які відповідають даній вимозі, а саме: Acer, Asus, Lenovo, Dell, HP та інші, тому, замовник ніяким чином не обмежує вибір обладнання, яке можна запропонувати до закупівлі та конкуренцію серед учасників. Крім того, дана вимога встановлена з метою економії державних коштів, оскільки це дасть змогу значно полегшити обслуговування і управління фахівцем такого обладнання, а також гарантійне і постгарантійне обслуговування (у разі обслуговування техніки територіально в одному сервісному центрі при необхідності), оскільки, замовник звертається саме до сервісного центру виробника. У випадку відсутності сервісного центру виробника або його наявність в різних територіально розміщених місцях, обумовить потребу в надмірних витратах замовника для звернення до сервісного центру, що суперечитиме принципу максимальної економії та ефективності, закріпленому в ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі».
Зважаючи на вищезазначене, відсутні підстави для задоволення Вимоги.