Паливні гранули

СКАРГА в порядку статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі» ТОВ «КЕВПРОД» прийняло участь у процедурі закупівлі UA-2020-10-16-010823-c. Протоколом № 4 від 09.11.2020 року тендерну пропозицію ТОВ «КЕВПРОД» було відхилено. На думку Замовника підставою для відхилення стало те, що гарантію надано необслуговуючим банком та гарантія не містить інформації про «негайну та безумовну за першою письмовою вимогою замовника сплату повної суми забезпечення тендерної пропозиції». Не можемо погодитися з зазначеними підставами відхилення, оскільки вони є надуманими та не відповідають вимогам чинного законодавства України. Щодо видачі гарантії необслуговуючим банком У відповідності до п.п. 2.1. п. 2 розділу 3 Тендерної документації, банківська гарантія оформлюється в обслуговуючому учасника банку, який має ліцензію Національного банку України (надається у складі тендерної пропозиції), крім банків, щодо яких прийнято рішення НБУ про визнання неплатоспроможними. При цьому, у відповідності до п.п. 2.5. п. 2 розділу 3 Тендерної документації, банківська гарантія повинна відповідати вимогам Постанови Правління Національного банку України «Про затвердження Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах» від 15 грудня 2004 року № 639. Тендерна документація не містить визначення поняття «обслуговуючий банк», а тому як Замовник, так і Учасник повинні користуватися нормами чинного законодавства України. У відповідності до п. 1.4. Інструкції про безготівкові розрахунки в Україні в національній валюті, обслуговуючий банк (банк, що обслуговує) - банк, у якому відкрито рахунок учаснику безготівкових розрахунків та/або який здійснює для нього на договірних умовах будь-яку з операцій чи послуг, передбачених Законом України "Про банки і банківську діяльність". У відповідності до п.п. 9 п. 3 Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, гарантія - спосіб забезпечення виконання зобов'язань, відповідно до якого банк-гарант бере на себе грошове зобов'язання перед бенефіціаром сплатити кошти в разі настання гарантійного випадку. Зобов'язання банку-гаранта перед бенефіціаром не залежить від базових відносин, які забезпечуються такою гарантією (їх припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли посилання на такі базові відносини безпосередньо міститься в тексті гарантії. У відповідності до ст. ст. 4, 6 Закону України «Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг», надання гарантій відноситься до фінансових послуг, які надаються банками на підставі договору. Таким чином, банк-гарант по відношенню до принципала являється обслуговуючим банком, оскільки надає Учаснику (принципалу) фінансову послугу у вигляді надання банківської гарантії для участі у процедурі закупівлі. Звертаємо увагу Органу оскарження, що АТ «Банк інвестицій та заощаджень» не обслуговує рахунок Учасника, а надає ВИКЛЮЧНО на договірних умовах будь-яку з операцій чи послуг, передбачених Законом України "Про банки і банківську діяльність". У зв’язку з цим підстава для відхилення процедури закупівлі є надуманою, а рішення Замовника в цій частині підлягає до скасування. 2. Щодо відсутності у текст гарантії інформації про «негайну та безумовну за першою письмовою вимогою замовника сплату повної суми забезпечення тендерної пропозиції» У відповідності до п. 1 розділу 1 Тендерної документації електронна банківська гарантія – документ, виданий учаснику торгів обслуговуючим банком, який гарантує негайно та безумовно за першою письмовою вимогою замовника сплатити повну суму забезпечення тендерної пропозиції відкритих торгів, за умови письмового підтвердження, що учасник не виконав своїх зобов’язань, які передбачені цією документацією У відповідності до п. 2 Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, це Положення регулює загальний порядок, умови надання та отримання банками гарантій/контргарантій та їх виконання. У відповідності до п. 26. Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, гарантія повинна містити такі реквізити: 1) назву документа; 2) номер, місце складання, дату видачі; 3) повне найменування принципала - юридичної особи, для принципала - фізичної особи - прізвище, ім'я та по батькові (за наявності); 4) код згідно з ЄДРПОУ - для принципала - юридичної особи-резидента; реєстраційний номер облікової картки платника податків - для принципала - фізичної особи-резидента або серія (за наявності) та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків); 5) назву валюти, у якій надається гарантія; 6) суму гарантії цифрами та словами; 7) назву валюти платежу, якщо вона відрізняється від валюти, у якій надається гарантія; 8) дату, номер і назву (у разі наявності таких реквізитів) відповідного документа, з якого виникають базові відносини; 9) найменування бенефіціара - юридичної особи, для бенефіціара - фізичної особи - прізвище, ім'я, по батькові (за наявності); 10) код згідно з ЄДРПОУ - для бенефіціара - юридичної особи-резидента; реєстраційний номер облікової картки платника податків - для бенефіціара - фізичної особи-резидента або серія (за наявності) та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків); 11) найменування банку-гаранта; 12) дату закінчення дії або строк дії гарантії чи обставини, за яких строк дії гарантії є закінченим; 13) умови, за яких надається право вимагати платіж; 14) умови щодо зменшення/збільшення суми гарантії (у разі потреби); 15) підпис(и) уповноваженої(их) особи(іб) банку-гаранта; 16) інші умови (за потреби). У відповідності до п. 38 Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, банк-гарант (резидент) сплачує кошти за гарантією на умовах і в строки, передбачені гарантією для оплати вимоги та згідно з реквізитами, зазначеними в гарантії, якщо інші реквізити не визначені у вимозі. У відповідності до ст. 251 ЦК України, строком є певний період у часі, зі спливом якого пов'язана дія чи подія, яка має юридичне значення. У відповідності до ст. 252 ЦК України, строк визначається роками, місяцями, тижнями, днями або годинами. Таким чином, оскільки чинне законодавство України не передбачає такого строку як «негайно», то за змістом банківської гарантії банком було встановлено відповідний строк, що повністю відповідає вимогам чинного законодавства України. З огляду на зазначене, протокол № 4 Замовника підлягає до скасування. Звертаємо увагу органу оскарження, що протоколом № 5 переможцем процедури закупівлі було оголошено ФОП Мартіросян Арсена Петровича. І це в той час, як тендерна пропозиція Переможця не відповідає вимоагм тендерної документації: - Всупереч вимогам додатку 2 до тендерної документації ФОП Мартіросян А.П. не надано гарантійний лист довільної форми про те, що паливні гранули будуть без сміття, землі, камінців, потертості - Копія паспорту водія, яка надана з довідкою про наявність працівників, не завірена у відповідності до вимог тендерної документації та чинного законодавства України, подана не у кольоровому вигляді. Скаржник звертався до Замовника з вимогою про усунення зазначених у скарзі порушень, але в задоволенні вимоги нам було відмовлено. Наявні порушення порушують права та охоронювані законом інтереси Учасника, тому що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і позбавляють його можливості прийняти бути оголошеним переможцем процедури закупівлі. В результаті допущених помилок у прийнятті рішення про оголошення переможцем Учасника, тендерна пропозиція якого не відповідає вимогам Замовника, порушуються головні принципи публічних закупівель. В таких діях Замовника вбачаються ознаки корупційної змови Замовника з Учасником-переможцем. До речі, протягом 2019 року двічі саме Переможець укладав угоди з Замовником на постачання предмету закупівлі. У відповідності до абз. 2 ч. 8 ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі», скарги, що стосуються прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, які відбулися після оцінки пропозицій учасників, подаються протягом 10 днів з дня оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, але до дня укладення договору про закупівлю. З огляду на зазначене скарга нами подається у встановлений законом строк. Дана скарга складена за дотриманням вимог ч. 4 та 5 ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі», а тому у Органу оскарження відсутні підстави для її залишення без розгляду. Вважаємо, що способом захисту порушених прав ТОВ «КЕВПРОД» може бути лише зобов’язання замовника скасувати своє рішення у формі протоколу № 4 від 09.11.2020 року про відхилення пропозиції та протоколу № 5 від 10.11.2020 року про оголошення переможця. Приймаючи до уваги викладене вище, ПРОСИМО: 1. зобов’язати Замовника скасувати своє рішення у формі протоколу № 4 від 09.11.2020 року про відхилення пропозиції та протоколу № 5 від 10.11.2020 року про оголошення переможця