Прилади для вимірювання витрати, рівня та тиску рідин і газів (Лічильники газу ультразвукові) Instruments for measuring flow, level and pressure of liquids and gases (Ultrasonic gas meters)

Пунктом 37 частини першої статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) передбачено, що учасником процедури закупівлі/спрощеної закупівлі (далі – учасник) може бути юридична особа – резидент або нерезидент, у тому числі об’єднання учасників, до яких для цілей Закону віднесено, зокрема, об’єднання юридичних осіб – нерезидентів із створенням або без створення окремої юридичної особи.
Відповідно до частини першої статті 5 Закону вітчизняні та іноземні учасники всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель на рівних умовах.
Разом з тим, частиною десятою статті 26 Закону встановлено, що у разі якщо тендерна пропозиція/пропозиція подається об’єднанням учасників, до неї обов’язково включається документ про створення такого об’єднання.
Порядок здійснення спільної діяльності врегульовано національним законодавством у Главі 77 Цивільного кодексу України.
Так, згідно з приписами статей 1130, 1131 Цивільного кодексу України за договором про спільну діяльність сторони (учасники) зобов'язуються спільно діяти без створення юридичної особи для досягнення певної мети, що не суперечить законові.
Договір про спільну діяльність укладається у письмовій формі. Умови договору про спільну діяльність, у тому числі координація спільних дій учасників або ведення їхніх спільних справ, правовий статус виділеного для спільної діяльності майна, покриття витрат та збитків учасників, їх участь у результатах спільних дій та інші умови (якими можуть бути й умови щодо подання тендерної пропозиції та банківської гарантії, оскільки Законом не визначено окремого механізму подання тендерної пропозиції/пропозиції та надання забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції у випадку, коли учасником процедури закупівлі є об’єднання юридичних осіб) визначаються за домовленістю сторін, якщо інше не встановлено законом про окремі види спільної діяльності.
При цьому необхідно врахувати, що згідно з частиною одинадцятою статті 26 Закону відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, у складі тендерної пропозиції/пропозиції, не може бути підставою для її відхилення замовником.
Водночас, частиною другою статті 22 Закону встановлено, що для об’єднання учасників замовником у тендерній документації зазначаються умови щодо надання інформації та способу підтвердження відповідності таких учасників, зокрема підставам, встановленим статтею 17 цього Закону.
Отже, замовник в тендерній документації встановлює умови для об’єднання учасників-резидентів, які є юридичними особами щодо надання інформації та способу підтвердження відповідності підставам, встановленим статтею 17 Закону аналогічно, як для інших учасників процедури закупівлі.
Таким чином, у разі участі об’єднання учасників-нерезидентів замовник в тендерній документації може встановити умови щодо надання інформації та способу підтвердження відповідності підставам, встановленим статтею 17 Закону, з урахуванням законодавства країни реєстрації такого учасника (згідно з роз’ясненням Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 11.06.2020 щодо застосування статті 17 Закону, розміщеним за посиланням https://infobox.prozorro.org/news-mert/shchodo-zastosuvannya-statti-17-zakonu).
Разом з цим, відповідно до інформації, розміщеної на інформаційному ресурсі Прозорро Infobox за посиланням https://infobox.prozorro.org/articles/yak-brati-uchast-u-publichnih-zakupivlyah-v-ukrajini-osnovni-fakti, щодо участі у процедурі закупівлі в частині юридичної особи важливо наголосити, що дочірні підприємства/компанії та/або філії без статусу юридичної особи не можуть від свого імені брати участь у процедурах закупівлі, а можуть це робити лише від імені «материнської» юридичної особи. Таке саме обмеження існує щодо об’єднань (консорціумів) юридичних осіб без створення нової юридичної особи.
Додатково повідомляємо, що Департамент сфери публічних закупівель Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України у своїй відповіді на запит № 411/2017 щодо участі юридичних осіб-нерезидентів, розміщеній за посиланням http://www.me.gov.ua/InfoRez/Details?id=79bce1e4-e26a-4abc-8240-fdc2291affc6&lang=uk-UA, зазначив таке.
Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України (далі – ЦКУ) та Господарського кодексу України (далі – ГКУ) з урахуванням особливостей, визначених Законом.
Поряд з цим, визначення поняття комерційного представництва наведено в статті 243 ЦКУ. Поняття комерційного посередництва у сфері господарювання визначено главою 31 ГКУ.
Так, відповідно до статті 243 ЦКУ комерційним представником є особа, яка постійно та самостійно виступає представником підприємців при укладенні ними договорів у сфері підприємницької діяльності. Повноваження комерційного представника можуть бути підтверджені письмовим договором між ним та особою, яку він представляє, або довіреністю.
Згідно зі статтею 295 ГКУ комерційним посередництвом (агентською діяльністю) є підприємницька діяльність, що полягає в наданні комерційним агентом послуг суб'єктам господарювання при здійсненні ними господарської діяльності шляхом посередництва від імені, в інтересах, під контролем і за рахунок суб'єкта, якого він представляє. За агентським договором одна сторона (комерційний агент) зобов'язується надати послуги другій стороні (суб'єкту, якого представляє агент) в укладенні угод чи сприяти їх укладенню (надання фактичних послуг) від імені цього суб'єкта і за його рахунок (стаття 297 ГКУ).
Щодо надання забезпечення тендерної пропозиції іноземними учасниками у вигляді банківської гарантії Законом України «Про публічні закупівлі» не визначено окремого механізму подання тендерної пропозиції/пропозиції та надання забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції у випадку, коли учасником процедури закупівлі є об’єднання юридичних осіб.