Шановний замовнику!
Повідомляємо, що ряд вимог тендерної документації даної закупівлі є дискримінаційними, або такими, суперечать нормам Закону України «Про публічні закупівлі» та інш. З метою усунення порушень, просимо внести зміни до тендерної документації, а саме:
1. Просимо внести зміни до Додатку №2 до тендерної документації вилучивши з Опису та технічних характеристик предмета закупівлі наступні технічні вимоги:
- Ширина внизу 104 см;
- Ширина вгорі 40 см;
- Вага 90 кг.
Вказані вище параметри предмету закупівлі не впливають на його якісні характеристики. Окрім цього, такі вимоги є дискримінаційними, оскільки зазначають унікальні параметри конкретного товару, еквівалента для якого не існує. Більше того, проаналізувавши ринок даних музичних інструментів було виявлено, що маримб із зазначеними у тендерній документації технічними характеристиками не існує як на ринку України так і у світі загалом. У зв’язку з цим, просимо внести зміни у технічний опис згідно вище вказаних вимог. Якщо це неможливо, просимо зазначити конкретну марку та модель товару, закупівлю якого планує здійснити замовник, та його реальні технічні характеристики, аби потенційні учасники могли розглянути можливість поставки саме цього товару, або ж його еквівалента.
2. Згідно підпункту 2 пункту 1 Додатку №1 до тендерної документації Замовником вимагається від учасника обгрунтувати наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання і досвід для виконання договору про закупівлю. Для підтвердження зазначеного критерію вимагається надати накази на прийом на роботу або трудові книжки або цивільно-правові договори, у разі, якщо працівники не числяться у штатному розписі підприємства (засвідчені копії, із ретушуванням зарплатно-фінансових відомостей).
Згідно Закону України «Про захист персональних даних», відомості про працівників відображені, зокрема, в кадрових документах вважаються персональними даними, які у своїй сукупності складають базу персональних даних або її частину. Згідно з ст. 11 Закону України “Про інформацію” не допускаються збирання, зберігання, використання та поширення конфіденційної інформації про особу без її згоди, крім випадків, визначених законом, і лише в інтересах національної безпеки, економічного добробуту та захисту прав людини. Окрім того, згідно Закону України “Про обробку персональних даних” дані про особу не можуть бути оброблені без її згоди, крім випадків, визначених законом, і лише в інтересах національної безпеки, економічного добробуту та прав людини. Закон України "Про захист персональних даних" визначає персональними даними відомості про фізичну особу, яка ідентифікована, забороняючи при цьому обробку даних про фізичну особу, які є конфіденційною інформацією. Отже, обробка персональних даних фізичної особи без її згоди порушує статтю 11 Закону України "Про інформацію", статтю 6 Закону України "Про захист персональних даних" та статтю 32 Конституції України. З метою дотримання норм законодавства та задля виконання вимог тендерної документації Учаснику необхідно отримати згоду від своїх працівників на обробку їхніх персональних даних для цілей даного тендеру. Наразі ми не маємо впевненості, що зможемо отримати згоду на обробку персональних даних наших працівників, які мають необхідні знання та досвід, оскільки існує ймовірність, що вони відмовляться розголошувати свої персональні дані та надавати згоду на їх обробку для цілей даного тендеру. Отже, для нас може бути об’єктивно - неможливим виконання цієї вимоги, що порушує наші права та законні інтереси, пов’язані з участю в закупівлі. А сама вимога тендерної документації для нас є дискримінаційною.
Зауважуємо, що Закон України «Про публічні закупівлі» не регулює питання збору, обробки та зберігання персональних даних. Замовники на власний розсуд визначають, які саме документи мають надати учасники у складі тендерної пропозиції.
З огляду на це, просимо внести зміни до тендерної документації вилучивши з неї вимогу «надати накази на прийом на роботу або трудові книжки або цивільно-правові договори, у разі, якщо працівники не числяться у штатному розписі підприємства (засвідчені копії, із ретушуванням зарплатно-фінансових відомостей)» та не зазначати вимог про надання будь-якої інформації про працівників учасника, яка є персональними даними.
3. По причині, зазначеній у пункті 2) просимо вилучити вимогу про надання учасником «копії звіту 1ДФ (з підтверджуючим документом про прийняття даного звіту відповідним органом (ДФС) (Наприклад: копія квитанції про підтвердження подачі звітності в електронному вигляді)) за останній звітний період (копії завірені відповідно до норм чинного законодавства)» зазначену у підпункті 4 пункту 1 Додатку №1 до тендерної документації. Звіт 1 ДФ «Податковий розрахунок сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь фізичних осіб, і сум утриманого з них податку» містить персональні дані фізичних осіб у вигляді їхніх ідентифікаційних кодів, сум їхніх доходів та утриманих податків. Отже, учаснику потрібно отримати згоду на обробку персонадьних даних усіх фізичних осіб, персональні дані яких зазначені у цьому звіті. Окрім того, Звіт 1ДФ не є документом фінансової звітності підприємства і не може вимагатися замовником від учасника згідно Закону України «Про публічні закупівлі».
Розгорнути
Згорнути
відповідь:
Шановний Учаснику!
1. Повідомляємо, що Розділом ІІІ Тендерної документації частиною 6 визначено, що Учасники процедури закупівлі повинні надати в складі тендерних пропозицій інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановленим замовником, а саме: 6.1. Таблицю відповідності товару, зазначену в Додатку 2 у тендерній документації (у разі, якщо Учасник пропонує еквівалент, він надає порівняльну характеристику запропонованого ним товару та товару, що визначена в ТВ з відомостями щодо відповідності вимогам Замовника). У зв’язку з цим Учасник може запропонувати товар еквівалентний вимогам Замовника. Водночас у Додатку 2 ТД передбачено, що у випадку, якщо Учасником буде запропоновано «еквівалент» та товар із іншими характеристиками, а ніж ті, які передбачені у даному додатку – учасник подає додатково порівняльну характеристику та обгрунтування того, що запропоноване обладнання є кращим.
2. Розділ V частина 3 Тендерної документації передбачає, що факт подання тендерної пропозиції учасником - фізичною особою чи фізичною особою-підприємцем, яка є суб’єктом персональних даних, вважається безумовною згодою суб’єкта персональних даних щодо обробки її персональних даних у зв’язку з участю в процедурі закупівлі, відповідно до абзацу 4 статті 2 Закону України «Про захист персональних даних» від 01.06.2010 № 2297-VI (також додатково потрібно надати лист-згоду на обробку персональних даних довільної форми у складі тендерної пропозиції). Водночас Замовником були внесені зміни у п. 2 ч. 1 Додаток №1 ТД, а саме доповнено, що Учасники в складі тендерної пропозиції обов’язково надають згоду (лист довільної форми) на обробку та використання персональних даних працівників, інформація по яких відображена учасником в Довідці.
Разом з тим, Учасник має право не надавати дані, які містять конфіденційний характер. Проте зазначаємо, що абзац 2 ч. 2 ст. 28 визначено: «Не підлягає розкриттю інформація, що обґрунтовано визначена учасником як конфіденційна, у тому числі що містить персональні дані. Конфіденційною не може бути визначена інформація про запропоновану ціну, інші критерії оцінки, технічні умови, технічні специфікації та документи, що підтверджують відповідність кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 цього Закону, і документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону».
3. Повідомляємо, що вимога щодо надання копії звіту 1ДФ це підтвердження факту наявності в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід (офіційно працевлаштованих працівників), а не підтвердження наявності фінансової спроможності Учасника. У зв’язку з цим дана вимога є цілком законна та відповідає статті 16 ЗУ «Про публічні закупівлі». Водночас повідомляємо, що у Додатку 1 до ТД міститься наступний пункт: В разі, якщо учасник відповідно до норм чинного Законодавства не зобов’язаний згідно з законодавством складати, якийсь з вказаних документів, такий учасник надає лист-роз’яснення в довільній формі, за власноручним підписом уповноваженої особи учасника та завірений печаткою (у разі наявності) в якому зазначає законодавчі підстави ненадання вище зазначених документів.
Разом з тим, Учасник має право не надавати дані, які містять конфіденційний характер. Проте зазначаємо, що абзац 2 ч. 2 ст. 28 визначено: «Не підлягає розкриттю інформація, що обґрунтовано визначена учасником як конфіденційна, у тому числі що містить персональні дані. Конфіденційною не може бути визначена інформація про запропоновану ціну, інші критерії оцінки, технічні умови, технічні специфікації та документи, що підтверджують відповідність кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 цього Закону, і документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону».