72220000-3 Консультаційні послуги з питань систем та з технічних питань (Послуги з планування впроваджування систем)

Відповідно до ч. 3 ст. 22 Цивільного кодексу України збитки відшкодовуються у повному обсязі, якщо договором або законом не передбачено відшкодування у меншому або більшому розмірі. Пропонуємо обмежити відповідальність Виконавця розміром фактично виплаченої винагороди за надання послуг та реальними збитками. Наведені нижче формулювання повністю відповідають тенденціями ринку та практиці надання послуг консалтинговими фірмами. Відтак, пропонуємо доповнити Розділ 5 Договору (обмеживши загальний розмір реальних збитків) наступними пунктами: Не дивлячись на все вищезазначене, відповідальність Виконавця обмежується виключно реальними збитками, що виникли з вини Виконавця при наданні Послуг. Виконавець не несе відповідальності перед Замовником за упущену, втрачену вигоду та додаткові витрати, понесені Замовником, у зв’язку з претензіями, що виникають з цього Договору або які іншим чином стосуються Послуг. В будь-якому випадку, відповідальність Виконавця в силу цього Договору та/або закону або іншим чином, обмежується 1 (однократним) розміром винагороди за надання Послуг, фактично виплаченої за ту частину Послуг, що спричинила виникнення збитків. Дане обмеження поширюється на будь-які збитки, що виникли у зв’язку з Договором або іншим чином пов’язані з Послугами У максимальному обсязі, що допускається застосовним законодавством та професійними нормами, Замовник зобов’язується захищати Виконавця, Фірми [Назва], а також Осіб [Назва] від будь-яких претензій третіх осіб, а також відшкодувати Виконавцю пов’язані з ними суми зобов’язань, збитки, шкоду, затрати та витрати (включаючи обґрунтовану винагороду зовнішніх та внутрішніх юристів), що понесені внаслідок використання чи покладання третьою особою на будь-який Звіт, який був розкритий такій особі Замовником. Крім того, пропонуємо зменшити розмір штрафів у п.5.2., 5.3. Договору, штраф у розмірі 10% є більш комерційно обґрунтованим.

Згідно з п.5.7, 5.8. Проєкту Договору, Виконавець зобов’язується безумовно дотримуватися Антикорупційної програми ПАТ «Центренерго», що є Додатком №2 до Договору, а у випадку її порушення, Замовник має право на відшкодування збитків, що завдані таким порушення. Однак, Договір не містить Додатку №2 (Антикорупційної програми ПАТ «Центренерго»). Просимо надати Антикорупційну програму ПАТ «Центренерго» для ознайомлення.

Договір не містить порядку використання Звіту, який надається за Договором, дане питання є принципово важливим, оскільки послуг надаються виключно Замовнику і в інтересах Замовника. Пропонуємо викласти п.7.4. Договору в наступній редакції: Будь-яка інформація, консультації, рекомендації або інший зміст будь-яких звітів, презентацій або інших повідомлень, що Виконавець надає за цим Договором («Звіти», «Результати послуг»), крім інформації Замовника, призначені виключно для внутрішнього використання Замовником, включаючи радою директорів Замовника, комітетом з аудиту Замовника чи аудиторами Замовника, які проводять обов’язковий аудит. 7.4.1. Замовник не має права розкривати Звіт (або будь-яку його частину, у тому числі витяги із Звіту) третім особам (включаючи афілійованим особам Замовника) або посилатись на Виконавця чи будь-яку іншу Фірму [ ] у зв’язку з Послугами, за винятком його надання: 7.4.2. професійним консультантам Замовника, яким необхідно знати зміст Звіту з метою надання консультацій Замовнику, і які або мають зобов’язання перед Замовником стосовно конфіденційності, або погодились дотримуватись умов цього Договору стосовно обмежень щодо використання Звіту, і які можуть використовувати його виключно з метою надання Замовнику консультацій, що стосуються Послуг 7.4.3. в межах та для цілей, що вимагаються законом (про що Замовник негайно повідомить Виконавця в тій мірі, у якій Замовнику дозволено це робити.

Окремі учасники закупівлі, з огляду на належність до глобальної мережі фірм, можуть мати потребу у регламентації положень щодо розкриття інформації. Пропонуємо доповнити Розділ 7 Проєкту Договору «Конфіденційність» наступними пунктами *До запропонованих пунктів пропонуємо, у разі згоди на їх включення, додати таку примітку: «[Пункт підлягає включенню до фінального тексту договору, якщо відповідний учасник закупівлі є учасником глобальної мережі фірм]» (оскільки деякі положення можуть бути нерелевантними для локальних учасників закупівлі, які не входять до міжнародних мереж). 7.5. Незважаючи на вищезазначені положення статті 7 цього Договору, якщо це не заборонено застосовним законодавством, Виконавець може розкривати всю інформацію, що надається Замовником або від його імені (далі – «Інформація Замовника») іншим Фірмам «[назва мережі фірм]», Особам «[назва мережі фірм]» та третім особам, які надають послуги Виконавцю, які можуть збирати, використовувати, передавати, зберігати або іншим чином її обробляти (разом – «Обробляти») в різних країнах, в яких вони здійснюють свою діяльність, для цілей пов’язаних з наданням Послуг, забезпечення дотримання нормативних вимог, перевірки конфліктів інтересів, управління якістю та ризиками або ведення фінансового обліку та/або для надання інших послуг адміністративної підтримки (разом – «Цілі Обробки»). Виконавець несе відповідальність перед Замовником за збереження конфіденційності Інформації Замовника Особи [Назва мережі фірм] – субпідрядники, учасники, акціонери, директори, службові особи, партнери, принципали або працівники будь-якої Фірми [Назва мережі фірм], та особи залучені будь-якою Фірмою [Назва мережі фірм] згідно договорів про надання персоналу Фірми [Назва мережі фірм] – фірми, що входять до складу мережі [Назва мережі фірм.] 7.5.1. Виконавець або Замовник можуть розкривати конфіденційну інформацію, якщо вона: є або стає відомою не через порушення цього Договору є загальнодоступною у момент її надання або пізніше стає загальнодоступною не з вини Отримувача інформації; у подальшому отримується отримувачем від третьої особи, яка, наскільки відомо одержувачу, не має зобов’язань щодо конфіденційності стосовно інформації перед стороною, що її розкриває була відома одержувачу на момент розкриття або у подальшому створена самостійно розкривається страховикам Сторони у разі необхідності встановити факт та обставини настання страхового випадку (страхових випадків), пов’язаних з цим Договором, та для виплати страховиком страхового відшкодування, а також у зв’язку із примусовою реалізацією або захистом прав Сторони за цим Договором, включаючи (без обмеження) судовим органам, арбітражам та юридичним представникам Сторони, або підлягає розкриттю згідно із застосовним законодавством, судовим процесом або професійними нормами.

Договір не містить положень щодо обробки персональних даних (які можуть передаватися в рамках виконання Договору). Оскільки як зазначалося вище, деякі міжнародні фірми функціонують в якості мережі, пропонуємо доповнити Договір п.7.6. наступного змісту: 7.6. Для Цілей Обробки, зазначених вище в п.7.5., Виконавець та інші Фірми «[назва мережі фірм]», Особи «[назва мережі фірм]» та треті особи, які надають послуги Виконавцю, можуть Обробляти Інформацію Замовника, яка може бути пов’язана з конкретними фізичними особами («Персональні дані») в різних країнах, в яких здійснюють свою діяльність Виконавець та будь-хто з них. Виконавець буде Обробляти Персональні дані у відповідності до застосовного законодавства та професійних норм. Виконавець вимагатиме, щоб будь-який постачальник послуг, що Обробляє Персональні дані для Виконавця, дотримувався таких вимог. Замовник гарантує, що він отримав у відповідності до чинного законодавства усі необхідні згоди суб’єктів Персональних даних для Обробки їхніх Персональних даних, як вимагається Договором

Договором прямо не передбачено можливість залучення субпідрядників для надання послуг, в тому числі, членів мережі відповідної фірми без додаткових погоджень. Зокрема, як йшлося вище, міжнародні компанії, що функціонують як мережа і часто залучають одна одну для надання Послуг. Окремі учасники закупівлі, з огляду на належність до глобальної мережі фірм, можуть мати потребу у включенні до договору ряду положень, які регламентують: 1) належність до відповідної глобальної/міжнародної мережі; 2) порядок обробки та обміну інформацією ( в тому числі персональними даними) всередині мережі; 3) можливість залучення інших фірм-учасниць мережі до надання послуг; 4) відповідальність безпосереднього виконавця (локальної фірми в Україні) за надані послуги. В зв’язку з цим, пропонуємо доповнити Договір наступними положеннями: *До запропонованих пунктів пропонуємо, у разі згоди на їх включення, додати таку примітку: «[Пункт підлягає включенню до фінального тексту договору, якщо відповідний учасник закупівлі є учасником глобальної мережі фірм]» (оскільки відповідні положення можуть бути нерелевантними для локальних учасників закупівлі, які не входять до міжнародних мереж). «Виконавець є учасником глобальної мережі фірм «[назва мережі фірм]» (далі – Фірми «[назва мережі фірм]»), кожна з яких є окремою юридичною особою»; «Виконавець може залучати до надання послуг без попередньої згоди Замовника як субпідрядників інші Фірми «[назва мережі фірм]», які можуть контактувати із Замовником безпосередньо, а також інших постачальників Послуг. Однак лише Виконавець несе відповідальність перед Замовником за надання Послуг та інші зобов’язання Виконавця за цим Договором»; «Замовник не може пред’являти претензії або здійснювати будь-які інші процесуальні дії у зв’язку з Послугами або іншим чином пов’язані з цим Договором проти будь-якої іншої Фірми «[назва мережі фірм]» або членів, акціонерів, директорів, службовців, партнерів, керівників чи працівників такої Фірми або Виконавця (Особи «[назва мережі фірм]»). Замовник має пред’являти будь-яку претензію або здійснювати будь-які інші процесуальні дії виключно проти Виконавця.

Пропонуємо доповнити Договір пунктом 9.6. наступного змісту: 9.6. Будь-які дослідження, звіти або інші матеріали, графіки, програмне забезпечення тощо, підготовлені Виконавцем для Замовника згідно з Договором. Належать і залишаються власністю Замовника. В ході надання Послуг Виконавець може використовувати дані, програмне забезпечення, промислові зразки, допоміжні системи, прикладні засоби, корисні моделі, системи та інші методології і ноу-хау («Матеріали»), які знаходяться у власності Виконавця або використовуються Виконавцем на підставі відповідної ліцензії. Незважаючи на передачу будь-яких Звітів, Виконавець зберігає за собою всі права інтелектуальної власності на Матеріали (включаючи будь-які поліпшення або знання, розроблені в ході надання Послуг), а також на будь-які робочі документи, створені у зв’язку з наданням Послуг (але не на Інформацію Замовника, що міститься в них). Сторони цим підтверджують, що між ними не передаються жодні з існуючих на момент укладання Договору права інтелектуальної власності.

Пропонуємо доповнити Договір пунктом 9.8. наступного змісту: 9.8. Жодна зі Сторін не вправі використовувати чи посилатися на найменування, логотипи чи знаки для товарів і послуг іншої Сторони без письмової згоди іншої Сторони; при цьому Виконавець може публічно використовувати найменування Замовника для визначення Замовника як одного зі своїх клієнтів у зв’язку з конкретними Послугами або за інших обставин.

Пропонуємо доповнити п.4.3. Договору наступними положеннями: «Замовник визнає і погоджується, що в комп’ютерних системах Виконавця, інших Фірм «[назва мережі фірм]», можуть зберігатись архівні копії інформації/документації Замовника. Виконавець, інші Фірми «[назва мережі фірм]», зберігають зазначені архівні копії Інформації Замовника відповідно до внутрішнього порядку збереження архівних копій. Замовник визнає і погоджується, що Виконавець, інші Фірми «[назва мережі фірм]» мають право зберігати копії інформації/документації Замовника, необхідні для проведення внутрішнього аудиту у відповідності до професійних стандартів.