20П-145_71340000-3 - Комплексні інженерні послуги (Консультаційні послуги по проекту: «Будівництво установки поглибленого вилучення вуглеводнів») 20P-145_71340000-3 - Integrated engineering services (Consulting services on the project: «Construction of the plant of deep extraction of hydrocarbons»)

Під час вивчення тендерної документації компанією виявлено дискримінаційні вимоги, які суперечать законодавству у сфері публічних закупівель та засадам вільної підприємницької діяльності, внаслідок чого порушуються права та охоронювані законом інтереси потенційних учасників публічних закупівель.

Згідно Додатку 1, пункту 1.1. Кваліфікаційні критерії до учасників закупівель, підпункту 2 Наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю Тендерної документації, Замовник вимагає надати підтвердження обсягу річного доходу (виручки) у розмірі не менше ніж очікувана вартість предмета закупівлі. Компанія не погоджується з даною вимогою тендерної документації та повідомляє наступне:

1. Відповідно до п. 4 ч.2 ст. 16 ЗУ «Про публічні закупівлі» - Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв, як наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю. Частина 3 цієї ж статті передбачає, що встановлення кваліфікаційного критерію фінансової спроможності, замовник не має права вимагати надання підтвердження обсягу річного доходу (виручки) у розмірі більшому, ніж очікувана вартість предмета закупівлі (пропорційно очікуваній вартості частини предмета закупівлі (лота) в разі поділу предмета закупівель на частини). Відповідно до закупівлі UA-2020-12-30-003283-c ця сума має дорівнювати або бути більшою за 27 982 072 грн. 93 коп.

Хоча законодавством не визначено поняття терміну «фінансова спроможність», та загалом – це забезпечення учасника достатньою кількістю грошових та інших майнових активів для повного покриття всіх можливих витрат, у т. ч. виконання своїх грошових та інших зобов’язань.

Так, відповідно до ст. 1 ЗУ «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» фінансова звітність — звітність, що містить інформацію про фінансовий стан та результати діяльності підприємства. Також, відповідно до ст. 14 цього Закону - фінансова звітність не є комерційною таємницею, не є конфіденційною інформацією та не належить до інформації з обмеженим доступом, крім випадків, передбачених законом. На фінансову звітність не розповсюджується заборона щодо поширення статистичної інформації. Підприємства зобов’язані надавати копії фінансової звітності та консолідованої фінансової звітності за запитом юридичних та фізичних осіб у порядку, передбаченому Законом України «Про доступ до публічної інформації».

Відповідно до ст. 13 ЗУ «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність» звітним періодом для складання фінансової звітності є календарний рік. Проміжна фінансова звітність складається за результатами першого кварталу, першого півріччя, дев’яти місяців. Крім того, відповідно до облікової політики підприємства фінансова звітність може складатися за інші періоди. Перший звітний період новоствореного підприємства може бути менш як 12 місяців, але не більш як 15 місяців.

Для переважної більшості учасників останнім звітним періодом буде 2020 р., кінець звітного періоду – 31.12.2020 р.

Згідно п. 2.35 Методичних рекомендацій щодо заповнення форм фінансової звітності, затверджених наказом Мінфіну від 28.03.2013 №433 у статті "Гроші та їх еквіваленти" відображаються готівка в касі підприємства, гроші на поточних та інших рахунках у банках, які можуть бути вільно використані для поточних операцій, а також грошові кошти в дорозі, електронні гроші, еквіваленти грошей. У цій статті наводяться кошти в національній або іноземній валютах. Кошти, які не можна використати для операцій протягом одного року, починаючи з дати балансу або протягом операційного циклу внаслідок обмежень, виключаються зі складу оборотних активів та відображаються як необоротні активи.

Тобто, «фінансова спроможність» підприємства стосується відповідної грошової суми саме на конкретну дату – 31.12.2020 р. і Закон визначає, що це підтверджується обсягом річного доходу (виручки). Тобто, важливими є показники реалізації учасником товарів, робіт та послуг за певний період часу. Якщо учасник протягом року зміг отримати загальний обсяг виручки у сумі, що співрозмірна очікуваній вартості предмету закупівлі, то, напевно, його фінансова спроможність є достатньою для виконання договору про закупівлю.

Скаржник вважає, що це є штучною перепоною, подолати яку не зможе переважна більшість потенційних учасників, які відповідають всім іншим кваліфікаційним критеріям.

2. Позитивну фінансову спроможність учасника показує не лише річний обсяг виручки, але й наявність (відсутність) заборгованості по кредитах та довгострокових фінансових зобов’язаннях, наявність власних основних засобів та ін. Дуже часто зустрічаються випадки, коли обсяг річної виручки у підприємства значний, проте є багато витрат та наявна прострочена заборгованість, що ніяк не характеризує учасника як учасника з позитивним фінансовим досвідом.

Слід звернути увагу на те, що роботи по даному договору зможе виконувати проектна організація, що надає послуги у сфері інжинірингу. Тобто, кінцевим продуктом роботи такої організації буде певне проектне рішення, а не матеріальний об’єкт. Відповідно до цього, виникає питання, навіщо проектній організації мати обсяг річного доходу (виручки) у розмірі не менше ніж очікувана вартість предмета закупівлі, а саме 27 982 072 грн. 93 коп. Без належного обґрунтування Замовником в тендерній документації саме такої суми річного доходу (виручки) стає очевидним дискримінаційний характер такої вимоги.

3. Також, слід відзначити, що на території України вкрай рідно виконуються роботи ідентичні предмету закупівлі. Робота проектних організацій в нафтогазовій сфері часто залежить від кон’юнктури ринку, попиту та пропозиції на конкретні проектні роботи, які виникають у певний період часу. Звідси виникає ще одне питання, чому Замовник вимагає надати саме підтвердження фінансової спроможності за минулий (2020) рік, а не наприклад, за декілька років. Сукупний оборот діяльності компанії може відрізнятись у різні роки в залежності від обсягу роботи та замовлень (зокрема державних та приватних), які з’являються на ринку.

4. Відповідно до пункту 4.4 тендерної документації «Строк надання послуг, виконання робіт» - протягом 800 календарних днів з дати укладання договору, але не пізніше 31.12.2023 року (відповідно до частини 3 ст. 16 ЗУ «Про публічні закупівлі» Замовник не має права вимагати надання підтвердження річного доходу (виручки) у розмірі більшому ніж очікувана вартість предмету закупівлі). Окрім того, зважаючи на значний час виконання робіт за договором фінансова спроможність виконавця за договором може змінюватись. Роботи за договором будуть виконуватись поетапно, відповідно буде і поетапна оплата, що забезпечить виконавцю нормальне функціонування його компанії та персоналу.

5. Відповідно до п. 4 ч.2 ст. 16 ЗУ «Про публічні закупівлі» - Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв, як наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю. Тобто, дана вимога є правом, а не обов’язком Замовника. Тобто, без належного обґрунтування Замовник може і не вносити в тендерну документацію таку вимогу.

Згідно Тендерної документації Додатку 1, пункту 1.1 Кваліфікаційні критерії до учасників закупівель, підпункту 1 Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) важливим є надання саме такої інформації. Враховуючи це, досвід компанії в даній сфері, наявність у її штаті висококваліфікованих фахівців, які зможуть виконати аналогічні роботи є першочерговою вимогою Замовника до потенційних учасників. Тобто, надання підтвердження фінансової спроможності учасника ніяк не впливає на його досвід і виконання аналогічних робіт, який міг бути декілька років тому.

6. Відповідно до Розділу І пункту 7 та 8 Тендерної документації, учасник зобов’язаний надати забезпечення тендерної пропозиції у формі електронної банківської гарантії у розмірі 839 462 грн. 18 коп. Окрім цього, відповідно до Розділу І пункту 9 Тендерної документації переможець торгів надає забезпечення виконання договору про закупівлю у вигляді банківської гарантії виконання зобов’язання у розмірі 5% від загальної вартості договору про закупівлю. Надання такого виду забезпечення тендерної пропозиції, так і договору про закупівлю, є додатковою фінансовою гарантією для Замовника. Зважаючи на очікувану вартість предмета закупівлі та розмір тендерного забезпечення, вважаємо, що дані фінансові заходи є достатніми.

Отже, ми вважаємо, що наявність певної грошової суми на конкретну дату в минулому не характеризує фінансову спроможність підприємства і оскаржувана вимога є інструментом надання переваг «необхідним» учасникам.

Частиною першою ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі» визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі» замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Частиною четвертою ст. 22 ЗУ «Про публічні закупівлі» передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Вважаємо, що дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої ст. 5 та частини четвертої ст. 22 ЗУ «Про публічні закупівлі», якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси потенційних учасників публічних закупівель та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені законодавством.

З урахуванням вищезазначеного, вважаємо, за достатнє надання фінансової звітності підприємства (за вибраний період) без прив’язки до конкретної суми, а наявна в тендерній документації вимога є дискримінаційною та має бути виключеною.