Послуги з прибирання

І. Підстави подання скарги. Фізична особа – підприємець Дубіна С.В. прийняв участь у електронному аукціоні на закупівлю UA-2021-01-25-001661-b (Послуги з прибирання), що проводилась Рубіжанським міським центром зайнятості (надалі – Замовник), який проходив 10.02.2021р. та за результатами аукціону був другим у черзі розгляду тендерних пропозицій учасників. Виходячи з результатів аукціону та проаналізувавши пропозицію учасника Фізичної особи-підприємця Крупіної Ганни Юріївни (надалі – ФОП Крупіна Г.Ю.) встановлено, що тендерна пропозиції цього учасника не відповідає вимогам тендерної документації замовника та повинна була відхилена Замовником на етапі оцінки тендерних пропозицій учасників згідно з абз. 1 п. 2 ч. 1 ст. 31 Закону України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі» (далі - Закон). Цього Замовником не було зроблено. Відповідно до абз. 2 ч. 8 ст.18 Закону скарги, що стосуються прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, які відбулися після оцінки тендерних пропозицій учасників, подаються протягом десяти днів з дня, коли суб’єкт оскарження дізнався або повинен був дізнатися про порушення своїх прав унаслідок рішення, дії чи бездіяльності замовника, але до дня укладення договору про закупівлю. Повідомлення про намір укласти договір було оприлюднено 18.02.2021 р., тобто кінцевим строком поданням скарги є 01.03.2021 р. II. Обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси суб'єкта оскарження. Згідно з п. 4. ч. 5 ст. 18 Закону скарга, серед іншого, повинна містити обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи. Закон наділяє учасника процедури закупівлі такими правами: - правом на об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі (ст. 5 Закону); З огляду на рішенням Конституційного Суду України по справі 1-10/2004 від 01.12.2004 поняття "охоронюваний законом інтерес", що вживається в частині першій статті 4 Цивільного процесуального кодексу України та інших законах України у логічно-смисловому зв'язку з поняттям "права", треба розуміти як прагнення до користування конкретним матеріальним та/або нематеріальним благом, як зумовлений загальним змістом об'єктивного і прямо не опосередкований у суб'єктивному праві простий легітимний дозвіл, що є самостійним об'єктом судового захисту та інших засобів правової охорони з метою задоволення індивідуальних і колективних потреб, які не суперечать Конституції і законам України, суспільним інтересам, справедливості, добросовісності, розумності та іншим загальноправовим засадам. Основним видом діяльності фізичної особи – підприємця Дубіни С.В. є інша діяльність із прибирання будинків і промислових об’єктів. Ми надаємо ці послуги, у тому числі шляхом участі у процедурах закупівлі, що проводяться за допомогою електронної системи публічних закупівель "ProZorro”. Наша участь у публічних закупівлях носить систематичний характер. Наш інтерес в участі у публічних закупівлях в цілому та конкретно в цій Процедурі закупівлі полягає в укладенні договору про закупівлі та одержанні прибутку від реалізації послуг. Цей інтерес за усіма ознаками відповідає визначенню, наведеному у вищезазначеному рішенні Конституційного Суду України, а отже може вважатися законним інтересом у контексті ч. 5 ст. 18 Закону. Замовник на етапі оцінки тендерних пропозицій не відхилив тендерну пропозицію ФОП Крупіна Г.Ю. як таку, що не відповідає умовам та вимогам Тендерної документації Замовника. Дії Замовника на етапі оцінки тендерних пропозицій учасників порушують норму частини 1 ст. 31 Закону та ст. 5 Закону, якою передбачена недискримінація учасників, а також порушують наші права та законні інтереси, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені статтею 5 Закону. ІІІ. Посилання на порушення процедури закупівлі та обґрунтування вимог суб'єкта оскарження. Відповідно до ст. 16 Закону тендерна документація повинна містити інформацію про відповідність учасників кваліфікаційним критеріям. Замовник на етапі складення тендерної документації включив до неї один із таких критеріїв як наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, а саме: 1) п. 2.1. Додатку 3 до тендерної документації замовника від учасників вимагалося підтвердження наявності працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, перебувають на посадах, безпосередньо пов’язаних з організацією та здійсненням послуг з прибирання; (кількість працівників-прибиральників вказати не менше 2 осіб). Для підтвердження необхідно було подати довідку про наявність працівників відповідної кваліфікації за формою (додаток 1.2 до тендерної документації). Шоста колонка таблиці у довідці передбачає наявність та вимагає надання інформації про трудовий договір з працівником або наказ про призначення на посаду (вказати номер та дату). На виконання цієї вимоги замовника ФОП Крупіною Г.Ю. було надано довідку від 09.02.2021 № 4. У шостій колонці таблиці цієї довідки (трудовий договір з працівником або наказ про призначення на посаду (вказати номер та дату.) наведено інформацію про договори ЦПХ (цивільно - правового характеру) від 01.01.2021 № 6, від 01.01.2021 № 7, від 01.01.2021 № 8, від 02.01.2021 № 18, чим було не виконано вимоги щодо заповнення довідки. Договір ЦПХ не може бути визначений, як трудовий договір з працівником або наказ про призначення на посаду. Загальне визначення цивільно-правового договору міститься у ст. 626 Цивільного кодексу України (далі – ЦК України), згідно ч. 1 якої договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов’язків. Відтак, цивільно-правовий договір — це угода між сторонами: фізичною особою і юридичною особою або фізичною особою – підприємцем на виконання першим певної роботи (а саме: договір підряду, договір про надання послуг, виконання робіт тощо), предметом якого є надання певного результату праці, але за цього виду договору не виникають трудові відносини, на які поширюється трудове законодавство. За цивільно-правовим договором, укладеним між власником і фізичною особою, останній зобов’язується за винагороду виконувати для підприємства індивідуально визначену роботу. Основною ознакою, що відрізняє цивільно-правові відносини від трудових, є те, що трудовим законодавством регулюється процес трудової діяльності, її організація. За цивільно-правовим договором процес організації трудової діяльності залишається за його межами, метою договору є отримання певного матеріального результату. При цьому, за цивільно-правовим договором оплачується не процес праці, а її результати, котрі визначають після закінчення роботи і оформляють актами здавання-приймання виконаних робіт (наданих послуг), на підставі яких провадиться їх оплата. Договором також може бути передбачено попередню або поетапну оплату. У трудовій книжці запис про виконання роботи за цивільно-правовими договорами не робиться. Тобто, наявність у ФОП Крупіної Г.Ю. укладених вищезазначених договорів ЦПХ жодним чином не підтверджує наявність трудових відносин з працівниками-прибиральниками, що є порушенням вимог тендерної документації Замовника, які визначені у шостій колонці таблиці довідки (додаток 1.2. до тендерної документації). 2) п. 2.2. Додатку 3 тендерної документації замовника від учасників вимагалося надання копії звіту за формою 1ДФ за останній звітний період (квартал) з відміткою відповідного органу державної фіскальної служби України та копія відповідної квитанції, що надана органом державної фіскальної служби України, якщо звітність здається у електронному вигляді, що підтверджує наявність в Учасника офіційно працюючих робітників. Виходячи з наведеного, на вимогу замовника, відмітка відповідного органу повинна бути обов’язково, копія відповідної квитанції надається учасниками лише у випадку подання звіту в електронному вигляді. На виконання цієї вимоги замовника ФОП Крупіною Г.Ю. було надано копію звіту за формою 1ДФ за 4 квартал 2020 року без будь-якої відмітки відповідного органу державної фіскальної служби України, що є порушенням вимог тендерної документації Замовника. Щодо усунень порушень законодавства при визначенні переможця закупівлі нами була надіслана Вимога Замовнику через електронну систему закупівель та яка була зареєстрована за номером вимоги UA-2021-01-25-001661-b.b1. Дану вимогу Замовник не задовольнив. У зв’язку з цим ми подаємо скаргу до органу оскарження процедур закупівлі. IV. Вимоги суб'єкта оскарження. На підставі вищевикладеного та керуючись ст. 5, 16, 18, 31 Закону України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі» ПРОШУ: 1. Призупинити відкриті торги, що проводяться РУБІЖАНСЬКИМ МІСЬКИМ ЦЕНТРОМ ЗАЙНЯТОСТІ (номер оголошення UA-2021-01-25-001661-b), на строк до винесення рішення за скаргою. 2. Встановити факт порушення РУБІЖАНСЬКИМ МІСЬКИМ ЦЕНТРОМ ЗАЙНЯТОСТІ процедури закупівлі (номер оголошення UA-2021-01-25-001661-b). 3. Зобов’язати РУБІЖАНСЬКИЙ МІСЬКИЙ ЦЕНТР ЗАЙНЯТОСТІ скасувати рішення про визнання переможцем закупівлі за предметом, ДК 021:2015:90910000-9: «Послуги з прибирання» та відхилити пропозицію учасника ФОП Крупіна Г.Ю. як таку, що не відповідає умовам та вимогам п. 2.1 та п. 2.2. Додатку 3 до Тендерної документації Замовника.