«Капітальний ремонт ділянки дороги по вул. Байрацькій від №1 до №21а в м. Миргород Полтавської області»

ТОВ«ЄВРОБУД- ІНДУСТРІЯ»


УКРАЇНА, 18000, місто Черкаси,
бульвар Шевченка 145,
оф.222

Tел. 067-500-71-37
e-mail: euro-industry@ukr.net









ЄДРПОУ 40675093 LTD«EUROBUD-INDUSTRY»

UKRAINE, 18000, Cherkasy city,
Boulevard of Shevchenko, 145,
Of. 222

Teл.067-500-71-37
e-mail: euro-industry@ukr.net

р/р: UA873052990000026003011605847, АТ КБ «Приватбанк», код банку: 354347

Вих. № ____ від 18.02.2021 року

Відділ капітального будівництва
Миргородської міської ради
37600, Україна, Полтавська область,
м. Миргород, вул. Якова Усика, буд. 7

тел.+380535552700




Суб’єкт оскарження: ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ
ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ЄВРОБУД-ІНДУСТРІЯ»
Місцезнаходження:
18000, м. Черкаси, бульвар Шевченка 145, оф.222
код ЄДРПОУ 40675093, тел. 067-500-71-37,
e-mail: euro-industry@ukr.net

Інформація про закупівлю:
Ідентифікатор закупівлі: UA-2021-02-04-006810-a
Предмет закупівлі: « Капітальний ремонт ділянки дороги по вул. Байрацькій від №1 до №21а в м. Миргород Полтавської області»

ВИМОГА
на неправомірні дії Замовника
в частині відхилення пропозиції ТОВ «ЄВРОБУД-ІНДУСТРІЯ» за предметом закупівлі: «Капітальний ремонт ділянки дороги по вул. Байрацькій від №1 до №21а в м. Миргород Полтавської області»

Відділом капітального будівництва Миргородської міської ради (надалі за текстом - Замовник) на веб-порталі Уповноваженого органу 04.02.2021 року було оголошено спрощену процедуру № UA-2021-02-04-006810-a на закупівлю робіт: «Капітальний ремонт ділянки дороги по вул. Байрацькій від №1 до №21а в м. Миргород Полтавської області» (надалі за текстом – процедура закупівлі).
Для участі у процедурі закупівлі надійшли пропозиції від наступних учасників:
1. ТОВ «ЄВРОБУД-ІНДУСТРІЯ»;
2. ПРИВАТНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО «МИРГОРОДСЬКИЙ АГРОШЛЯХБУД».
За результатами електронного аукціону за предметом закупівлі, що відбувся 17.02.2021 року, пропозиція ТОВ «ЄВРОБУД-ІНДУСТРІЯ» визначена як найбільш економічно вигідною з ціною 965 285,00 грн. з ПДВ (надалі по тексту – пропозиція).
Згідно до протоколу щодо прийняття рішення уповноваженою особою № 17 від 18.02.2021 року по даній закупівлі (надалі по тексту – рішення), пропозиція ТОВ «ЄВРОБУД-ІНДУСТРІЯ» була відхилена, як така, що не відповідає вимогам оголошення про проведення спрощеної закупівлі за предметом закупівлі.
ТОВ «ЄВРОБУД-ІНДУСТРІЯ» категорично не погоджується з прийнятим рішенням Замовника про відхилення його пропозиції, вважає його неправомірним, необґрунтованим та таким, що порушує законні права та інтереси ТОВ «ЄВРОБУД-ІНДУСТРІЯ» як учасника процедури закупівлі.
Зокрема, під час розгляду пропозиції ТОВ «ЄВРОБУД-ІНДУСТРІЯ» та в подальшому її відхилення, Замовник неповно з’ясував усі обставини та факти, дійшов хибного висновку надаючи правову оцінку документам, що подані у складі документів пропозиції та не врахував формальність допущених помилок при підготовці документів для участі у процедурі закупівлі, що вбачається з наступного.
Замовник, у своєму рішенні серед іншого зазначив наступне: - «… Учасник ТОВ «ЄВРОБУД-ІНДУСТРІЯ» у складі пропозиції на підтвердження п.14.10. вимог, вказаних в оголошенні, подав документи, які не мають юридичної сили, оскільки складені особою, яка на момент їх укладення не мала правового статусу директора товариства, і відповідно не могла вчиняти правочини від імені товариства..». Такий висновок Замовник робить виходячи з того, що акти прийому-передачі до договорів оренди транспортних засобів та/або машин (МАЗ 5516, Автогрейдер ДЗ-122-1-3, Екскаватор-навантажувач JCB-4СХ (договори посвідчені нотаріально)), підписані директором ТОВ «ЄВРОБУД-ІНДУСТРІЯ» Геращенко Юлією Миколаївною до моменту призначення її на посаду директором у відповідності до рішення Засновника ТОВ «ЄВРОБУД-ІНДУСТРІЯ» № 7 від 18.09.2017 року та наказу № 30-к про призначення директора від 02.10.2017 року.
По вищезазначеному вважаємо за необхідне пояснити наступне.
По-перше. Жодного правочину у розумінні Глави 16 «Правочини» Цивільного кодексу України до моменту призначення на посаду директором, Геращенко Юлія Миколаївна не вчиняла. У відповідності до судової практики акт прийому-передачі за договорами оренди не є правочином. Це підкріплюється і практикою Верховного Суду України, який у своїй постанові по справі № 910/12827/17 від 11 квітня 2018 року визначив, що акт приймання-передачі є лише одним із доказів, що підтверджує належне виконання особою свого зобов’язання з передачі, а тому вказаний акт приймання-передачі не має ознак правочину. У справі № 910/12258/17 Верховний Суд України, залишаючи без змін рішення судів попередніх інстанцій, визначив, що акти приймання-передачі не мають ознак правочину у розумінні статті 202 Цивільного кодексу України, а є лише первинними документами, тому не підлягають визнанню недійсними (Постанова ВСУ від 22.05.2018 у справі № 910/12258/17). У справі № 916/613/17 Верховний Суд України, визначив, що задоволення позову про визнання недійсним акта, підписаного на виконання умов договору, не може відновити права або законні інтереси позивача. Вказаний акт прийому-передачі майна не є правочином (Постанова ВСУ від 11.06.2018).
По-друге. Акти прийому-передачі до договорів оренди транспортних засобів та/або машин (МАЗ 5516, Автогрейдер ДЗ-122-1-3, Екскаватор-навантажувач JCB-4СХ на відміну від самих договорів не були нотаріально посвідчені і не є невід’ємними додатками до цих договорів, а лише первинними документами. Договори оренди на вищевказану техніку, що у свою чергу також підтверджено Орендодавцями (Власниками), листи – підтвердження (згоди) від яких надано у складі документів пропозиції ТОВ «ЄВРОБУД-ІНДУСТРІЯ», є діючими. Також, зазначені листи – підтвердження (згоди) у тому числі підтверджують факт передачі техніки за договорами оренди.
Крім того, у встановленому законом порядку дані договори недійсними визнані не були, а прострочення виконання зобов’язання в частині передачі техніки за актами прийому-передачі, шкоди Сторонам за договорами оренди не завдало. Разом з тим, первинні документи - акти прийому-передачі до згаданих договорів оренди підписані Геращенко Юлією Миколаївною зі сторони ТОВ «ЄВРОБУД-ІНДУСТРІЯ» після того, як її було призначено директором, а саме у жовтні 2017 року. При цьому, під час складання (оформлення) актів прийому-передачі до договорів оренди транспортних засобів та/або машин були допущені технічні описки (помилки) у даті їх складання. Це є формальною помилкою, ймовірність якої Замовник не врахував.
Ознакою формальної помилки при підготовці документів пропозиції ТОВ «ЄВРОБУД-ІНДУСТРІЯ» або нечіткого формулювання вимоги, що міститься в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі за предметом закупівлі, є також вимога щодо погодження учасником процедури закупівлі форми Додатку № 4 до оголошення. Так, у п.14.11 оголошення про проведення спрощеної закупівлі за предметом закупівлі Замовник встановив вимогу про надання учасниками процедури закупівлі листа-погодження з основними умовами проекту Договору (в довільній формі) у редакції, що викладена в Додатку № 4 оголошення про проведення закупівлі, у розділі «додатки до оголошення» поруч з Додатком №4 – Проект договору додатково зазначив, що «Форма погоджується Учасником та надається у складі пропозиції». Проте, яким чином дана форма погоджується не зазначив - чи у вигляді листа-погодження, чи шляхом подання у складі документів пропозиції заповненого проекту договору (по прикладу Додатку №2 до оголошення, коли Замовник вказав, що форма згідно додатку №2 заповнюється). Просимо звернути увагу, що у складі документів пропозиції ТОВ «ЄВРОБУД-ІНДУСТРІЯ» міститься лист - погодження № 169 від 12.02.2021 року у довільній формі з основними умовами проекту договору, у якому ТОВ «ЄВРОБУД-ІНДУСТРІЯ» погоджується з основними умовами проекту договору (істотними та іншими умовами), у редакції, що викладена в Додатку 4 оголошення про проведення даної закупівлі. Більше того, у документі «ПРОПОЗИЦІЯ», який поданий у відповідності до Додатку № 2 до оголошення про проведення даної закупівлі міститься зобов’язання ТОВ «ЄВРОБУД-ІНДУСТРІЯ» щодо підписання договору із Замовником. Вважаємо, що за даних обставин, враховуючи нечітке формулювання вимоги, ТОВ «ЄВРОБУД-ІНДУСТРІЯ» у повній мірі підтвердило факт погодження з істотними та іншими умовами за формою проекту договору, що викладений Додатку № 4 оголошення про проведення даної закупівлі та зобов’язується укласти договір на умовах визначених проектом договору у разі визначення переможцем процедури закупівлі.
Просимо Замовника взяти до уваги усе вищевикладене та на майбутнє більш чітко формулювати вимоги до учасників. З метою уникнення необ’єктивного розгляду пропозицій учасників закупівель, у відповідності до ч. 3 ст. 14 Закону України «Про публічні закупівлі» доречно включати до оголошення про проведення спрощених закупівель й іншу інформацію як-от інформацію про перелік формальних помилок, допущення учасниками яких не призведе до відхилення їх пропозицій або користатись своїм правом та звертатись за підтвердженням інформації наданої учасником до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції.

Керуючись статтями 3, 5, 14, 29 закону України «Про публічні закупівлі»,

ПРОСИМО:
1. Задовольнити вимогу.
2. Прийняти рішення про скасування протоколу щодо прийняття рішення уповноваженою особою № 17 від 18.02.2021 року в частині відхилення пропозиції ТОВ «ЄВРОБУД-ІНДУСТРІЯ».



Директор
ТОВ «ЄВРОБУД-ІНДУСТРІЯ» Ю.М. Геращенко