Нафта і дистиляти (Дизельне паливо та Бензин А-95)) ТМ WOG

Оголошення у закупівлі за ідентифікатором UA-2021-02-18-003789-b містить дискримінаційні умови та суперечать ст.14 Закону
України «Про публічні закупівлі», а саме:
ЩОДО надання гарантійного листа від вищевказаних
суб’єктів господарювання:
Достатнім підтвердженням партнерських відносин між
Учасниками та власником АЗС є відповідні партнерські договори,
які надаються Учасниками. Саме договір є найсуворішою формою
відповідальності між Партнером та Учасником – оскільки в ньому
передбачені взаємні обов’язки сторін, відповідальність за
невиконання цих обов’язків.
Лист, який вимагає Замовник, не має жодної правової
визначеності та не існує юридичної відповідальності за
невиконання листа. В дійсності, вимоги надання гарантійного
листа від вищевказаних суб’єктів господарювання, фактично
полягають в витребуванні документів не від самих учасників, а від
третіх осіб, які не є Учасниками, що штучно ускладнює збір
документів для участі в процедурі закупівель, особливо з
урахуванням відсутності юридичного сенсу в надані такого листа за
наявності договорів.
Таким чином, вимога щодо надання гарантійного листа від
вищевказаних суб’єктів господарювання носить
дискримінаційний характер та має бути вилучена, оскільки
суперечить законодавству.
ШОДО надання партнерських договорів щодо
користування АЗС, завірених партнерами, з інформацію про
кількість товару який постачається Учаснику та перелік АЗС:
Вимогою наявності в партнерських договорах кількості товару та
переліку АЗС - Замовник обмежує учасників які пропонують відпуск
палива з використанням АЗС на основі партнерських договорів.
Підтвердженням відпуску палива на АЗС є відповідні договори
партнерства з конкретними мережами АЗС, які надаютьсУчасниками. Саме договір є найсуворішою формою
відповідальності – оскільки в ньому передбачені взаємні обов’язки
сторін, відповідальність за невиконання цих обов’язків та відомості
про мережу АЗС. Договір сам за собою заключений з метою
дісного відпуску палива за кількістю яку вбачатиме подальше
заключення договорів із Замовником. Партнерський договір
передбачає можливість відпуску палива в необмеженій кількості.
Також, не всі партнерські договори мають зазначення саме
переліку АЗС.
Достатньою необмежувальною вимогою виступає сама наявність
договорів, а всю необхідну інформацію Замовник може отримати
завітавши на офіційний сайт, де власне мітиться необхідна
інформація про кількість та місцерозташування (перелік) АЗС,
посилання на який буде наявне в договорі. Самий перелік АЗС
відсутній у більшості договорів, бо не існує жодного правового
обов’язку його наявності в змісті Договору.
Отже, вимога зазначення інформації про кількість товару та
перелік АЗС зменшує коло учасників у зв’язку з тим, що учасник
має право здійснювати продаж талонів АЗС, проте не зможе взяти
участь у закупівлі через встановлену вимогу, при цьому такий
учасник здатний виконати умови тендерної документації по всім
термінам поставки та якості товару.
Вимагаючи від Учасників надання документів: копію атестату
акредитації цієї лабораторії та копію діючого договору (Учасника з
лабораторією) про проведення випробувань бензину –
Замовник дискримінує учасників, які не мають відповідних
документів.
Вищезазначена вимога жодним чином не впливає на якість
наданих послуг з боку Учасника, а тільки виступає доказом того, що
Замовник вбачає бачити переможцем даної закупівлі того
постачальника, який має цей документ Підтвердженням добросовісності нас, як Постачальника та
підтвердженням можливості надання якісних послуг є аналогічні
договори та відгуки від Замовників за цими договорами, які будуть
надані у складі нашої пропозиції.
А зараз Замовник встановлює надмірну вимогу, звужує коло
учасників та нехтує принципом добросовісної конкуренції,
закладеним у Законі.
Договір з уповноваженим (акредитованим) органом з оцінки
відповідності так само має завод виробник, а не учасники, які
здійснюють діяльність з продажу талонів для заправки палива
через АЗС. Дані вимоги значно звужують коло тих учасників, які не
мають такого роду документів. Зокрема, учасники, які діють на
умовах партнерських договорів не взмозі будуть прийняти участь
при встановленні даної вимоги, а це свідчить про порушення
основних принципів проведення публічних закупівель, зокрема
створює недобросовісну конкуренції серед учасників, у якій
прийматиме учать мала кількість учасників, яка скрадатиметься з
одного учасника. Отже, замовник заздалегідь вбачає той факт, що
учасники можуть виступати на умовах власності, оренди та
партнерства АЗС, але своїми ліями створює своїм нерівним
ставленням до учасників, обмежувальні заходи побудови вимог
тендерної документації, яка обмежує учасників на умовах договорів
партнерства приймати участь у даній Закупівлі.
Вимагаючи від учасників відпуск палива за талонами власної
торгової марки - Замовник порушує принципи проведення
закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону України «Про публічні
закупівлі» (далі – Закон), зокрема «недискримінація учасників»,
оскільки у випадку якщо реалізація учасником пального на підставі
талонів здійснюватиметься не через власну мережу АЗС, а через
мережі АЗС компаній-партнерів, то вимога тендерної документації про те, що паливний талон повинен бути влсної торгової марки
фактично унеможливлює виконання вимог Тендерної документації
ї в цій частині тими учасниками, які здійснюють реалізацію палива
через декілька партнерських мереж АЗС та продають талони
торгової марки власника мережі АЗС.
В кожній окремій мережі існує власний окремий зразок
паливного талону, який приймається в конкретній мережі. Тому,
Учасники які не мають власних АЗС та здійснюють свою діяльність
на підставі партнерських договорів – фактично не зможуть
виконати вказану вимогу, оскільки здійснюють продаж талонів не
власної торгової марки, а торгової марки мережі АЗС партнера.
Аналогічної думки дотримується й колегія АМКУ: «Разом із тим
поставку замовнику нафтопродуктів суб’єкти господарювання
можуть здійснювати з використанням карток, талонів тощо на
пальне. У таких випадках продавець нафтопродуктів має право
залучати необхідну кількість третіх осіб – підприємств, які мають
відповідні права на експлуатацію АЗС (необхідних площ АЗС) і на
виконання договірних відносин з продавцем забезпечують
фактичну передачу (видачу) товару покупцю при пред’явленні
останнім картки на пальне. Відтак продаж нафтопродуктів із
використанням карток, талонів тощо на пальне не передбачає
наявності в продавця розгалуженої системи саме власних або
орендованих АЗС, а здійснюється через партнерські АЗС.».
Отже, вимогою щодо наявності талонів власної торгової марки,
Замовник обмежує коло учасників, зокрема дискримінує та
призводить до усунення з ринку тих суб’єктів господарювання, які
мають партнерські АЗС. Наявність талонів марки мережі АЗСпартнера жодним чином не перешкоджатиме діяльності Замовника
та навпаки, навіть дозволить мати гарантовану заправку транспорту
на одній з АЗС, якщо інша через певні причини припинить
обслуговування. Вимагаючи від учасників наявність документального
підтвердження наявності права в Учасника на використання
об’єктів права інтелектуальної власності - Замовник порушує
принципи проведення закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону
України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), зокрема
«недискримінація учасників», оскільки у випадку якщо реалізація
учасником пального на підставі талонів здійснюватиметься не
через власну мережу АЗС, а через мережі АЗС компаній-партнерів,
то дана вимога Оголошення фактично унеможливлює виконання
вимог Оголошення в цій частині тими учасниками, які здійснюють
реалізацію палива через партнерську мережу АЗС та продають
талони торгової марки власника мережі АЗС.
Отже, без жодного належного обґрунтування необхідності,
вимагає наявність інтелектуальних прав на використання цієї
торгової марки.
Відповідно до положень Господарського кодексу України, кожен
суб’єкт господарювання вільний у виборі способів і методів
господарювання, місця ведення господарської діяльності. У стислі
строки, які надані для підготовки участі у торгах, нафтотрейдери не
мають змогу змінити спосіб господарювання аби виконати ці
дискримінаційні вимоги, щодо наявності в учасника ліцензійного
договору на використання об’єктів права інтелектуальної власності
(знаків для товарів і послуг).
Враховуючи рекомендації Антимонопольного комітету України,
вбачається, що вимогою щодо наявності права на використання
об’єктів інтелектуальної власності, Замовник обмежує коло
учасників, зокрема дискримінує та призводить до усунення з ринку
тих суб’єктів господарювання, які мають партнерські АЗС.
Вимагаємо вилучити дискримінаційні умови Оголошення щодо:
- надання гарантійного листа від вищевказаних суб’єктів господарювання, щодо готовності на відпуск/поставку товару
(бензину та ДП) на користь Учасника протягом 2021 року в кількості та з якісними показниками, передбаченими цією
тендерною документацією, із посиланням на ідентифікатор (номер) закупівлі;
- надання господарського договору у якому міститься інформацію про кількість товару який постачається Учаснику та
перелік АЗС на яких буде здійснюватися відпуск/поставка для контрагентів Учасника. Зробивши можливість зазначення
даної інформації у довільній формі окремим файлом;
- надання копії діючого договору (Учасника з лабораторією) про проведення випробувань бензину;
- надання копії атестату акредитації цієї лабораторії (атестат акредитованої лабораторії повинен бути дійсним на дату
подання тендерних пропозицій);
- надання талонів власної торгової марки;
- надання документального підтвердження наявності права в Учасника на використання об’єктів права інтелектуальної
власності.
ПРОСИМО:
1. Зобов’язати Замовника усунути порушення, шляхом внесення змін в тендерну документацію, а у випадку неможливості скасувати закупівлю та притягнути до відповідальності винних осіб.
2. Розглянути це звернення та надати відповідь у встановлені законом строки.