Номер вимоги: UA-2021-02-25-006928-b.a1
Статус:
Відхилена
Учасник: ФІЗИЧНА ОСОБА-ПІДПРИЄМЕЦЬ ЧУБ СЕРГІЙ АНАТОЛІЙОВИЧ, Код ЄДРПОУ:2180118610
Дата подання: 04.03.2021 17:23
ВИМОГА
щодо усунення порушення під час проведення процедури закупівлі
Управлінням будівництва Голосіївської районної в місті Києві державної адміністрації (далі - Замовник) було оголошено процедуру закупівлі «Капітальний ремонт асфальтового покриття прибудинкових територій та внутрішньоквартальних проїздів у Голосіївському районі міста Києва (ДК 021:2015 – 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь)» (далі - Закупівля), відкриті торги, ідентифікатор закупівлі UA-2021-02-25- 006928-b.
Ми плануємо взяти участь у цій закупівлі. Проте, під час ознайомлення з тендерної документацію було виявлено, що Замовник встановив в тендерній документації незаконні та дискримінаційні вимоги, що є істотним порушенням вимог діючого законодавства України, зокрема Закону України "Про публічні закупівлі". Про це можна дійти висновку, виходячи з наступного:
1. Відповідно до пункту 12 Додатку 2 до «Примірної тендерної документації» абз.3 «Учасник має зазначити про наявність у штаті: ...», що дискримінує учасників, які мають відповідних фахівців, залучених на роботу за сумісництвом або за трудовими угодами.
2. Відповідно до підпункту г) абзацу 3 до пункту 12 Додатку 2 до «Примірної тендерної документації», «для проведення відповідних зварювальних робіт учасник зазначає про наявність електрогазозварювальника (електрозварник)». В той же час предметом закупівлі та Технічним Завданням до нього не передбачено виконання подібних робіт, відповідно, ця вимога є надлишковою та дискримінаційною.
3. Відповідно до підпункту д) абзацу 3 до пункту 12 Додатку 2 до «Примірної тендерної документації», «електрик дільниці (не менше двох, з яких щонайменше один повинен мати групу з електробезпеки НПАОП 40.1-1.21.-98 не нижче - V групи». В той же час предметом закупівлі та Технічним Завданням до нього не передбачено виконання подібних робіт, відповідно, ця вимога є надлишковою та дискримінаційною.
4. Відповідно до другої частини підпункту д) абзацу 3 до пункту 12 Додатку 2 до «Примірної тендерної документації», «На працівників професій за п.п Е, Є) – і) учасник надає оригінал або належним чином завірену копію посвідчення про проходження навчання з пожежної безпеки (пожежно-технічного мінімуму)». В той же час самі підпункти є,е) відсутні в пункті 12 Додатку 2 до «Примірної тендерної документації», відповідно, ця вимога є надлишковою та дискримінаційною.
5. Відповідно до пункту 16 Додатку 2 до «Примірної тендерної документації», «Копію діючого Дозволу/декларації на виконання робіт підвищеної небезпеки та/або на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки одержаного відповідно до вимог Закону України «Про охорону праці»». В той же час, роботи в межах предмету закупівлі та Технічним Завданням до нього, відповідно до додатків до Постанови КМУ від 3 березня 2020 року No207, не потребують отримання
учасниками «Дозволу/декларації на виконання робіт підвищеної небезпеки та/або на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки». Відповідно, ця вимога є надлишковою та дискримінаційною.
6. Відповідно до п.1.3. проекту Договору Підряду (далі «Договір») передбачено: «... Обсяги та вартість робіт визначаються проектною/кошторисною документацією (Додатки 1, 2), що є невід’ємною частиною цього Договору...»;
п.15.1. зазначено: «Невід’ємною частиною цього договору є:... 15.1.2. Додаток No2 - Договірна ціна на виконання робіт на базі локального кошторису»...
Тобто на момент підписання Договору за результатами процедури закупівлі повинна бути в наявності проектною/кошторисна документація та бути невід’ємною частиною цього Договору.
По перше
Це прямо суперечить п.6.4.21. та п.6.4.22. Договору де Замовник доручає Підряднику: «...розробити проектну/кошторисну документацію в необхідних обсягах... Являтися замовником експертизи проектної/кошторисної документації та здійснювати супровід під час проведення експертизи цієї документації та отримати відповідний позитивний експертний звіт щодо розгляду документації за всіма необхідними напрямами, який є достатнім для затвердження Замовником проектної/кошторисної документації ...»
По друге
Відповідно до Національного Класифікатору України «Єдиний закупівельний словник ДК 021:2015» затвердженого Наказом Мінекономрозвитку України 23.12.2015 No1749 встановлюється:
«... класифікатор Український Єдиний закупівельний словник (далі - ЄЗС) призначений замовникам державних закупівель для описування в повідомленнях про запрошення до участі в торгах (тендерах) предмета державних закупівель... словник базується на системі кодів, що мають ієрархічну структуру і складаються з дев’яти цифр; групи цифр, у свою чергу, відповідають найменуванню, що описує товари, роботи і послуги, які становлять предмет контракту...»
розробки проектно/кошторисної документації та предмету закупівлі – «Капітальний ремонт асфальтового покриття прибудинкових територій та внутрішньоквартальних проїздів у Голосіївському районі міста Києва». Мають свій особистий код відмінний від зазначеного Замовником як предмет закупівлі - ДК 021:2015
- 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь.
Таким чином Замовник порушує законодавство у сфері державних закупівель шляхом об’єднання двох різних видів робіт/послуг в одну закупівлю, чим створює неконкурентні умови та обмеження для ймовірних Учасників закупівлі.
Так «Послуги з проектування» є окремими видами робіт/послуг з відповідними
кодами, застосовуються окремо як закупівля робіт/послуг з
зовсім не відповідають
7. Стосовно визначення вартості предмету закупівлі, Замовник розпочав процедуру закупівлі Будівельно-монтажних робіт - предмет закупівлі – «Капітальний ремонт асфальтового покриття прибудинкових територій та внутрішньоквартальних проїздів у Голосіївському районі міста Києва» з відсутньою проектно/кошторисною документацію, яка не пройшла в установленому порядку експертизу та не має Позитивного Звіту, більш того не затверджена самим Замовником.
Виникає питання яким чином Замовник визначив вартість предмету закупівлі?
Своїми діями Замовник прямо порушує п.16 передбачений в Ст.116. Главою 18. Бюджетного Кодексу України:
п.1. «
п.16 «порушення порядку або термінів подання, розгляду і затвердження кошторисів та інших документів, що застосовуються в процесі виконання бюджету, затвердження у кошторисах показників, не підтверджених розрахунками та економічними обґрунтуваннями;
8. Санкції, передбачені п.п. 3.6, 6.4.15, 6.4.18, 11.4, 11.5, 11.6, 11.7, 11.9, 15.9.1 проекту Договору Підряду, є дискримінаційними, необґрунтовано жорсткими, несумісними з можливими порушеннями/недоліками зі сторони Підрядника. Їх застосування або незастосування в майбутньому має ознаки значних корупційних ризиків, та спрямовано на свідомий відсів більшості учасників процедури закупівлі.
Все вищеперераховане свідчить або про необізнаність (некомпетентність) Замовника, або про упереджені корупційні дії свідомо направлені на умисне порушення законодавства з корисних чи будь яких інших мотивів.
Відповідно до ст 3 Закону України "Про публічні закупівлі", закупівлі здійснюються за такими принципами:
- добросовісна конкуренція серед учасників;
- максимальна економія та ефективність;
- відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель;
- недискримінація учасників;
- об’єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій;
- запобігання корупційним діям і зловживанням.
Згідно ч. 3 ст. 5 Закону України "Про публічні закупівлі", замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників.
Відповідно до ч. 4 ст. 22 Закону України "Про публічні закупівлі", тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Порушенням бюджетного законодавства визнається порушення учасником
бюджетного процесу встановлених цим Кодексом чи іншим бюджетним законодавством
норм щодо складання, розгляду, затвердження, внесення змін, виконання бюджету та
звітування про його виконання, а саме:
Вважаємо, що вимоги, встановлені в пункті 12, п.п. г) та д) абзацу 3 до пункту 12, пункті 16 Додатку 2 до Примірної тендерної документації Замовника, та у п. у п. 1.3., п. 3.6, 6.4.15, 6.4.18, 11.4, 11.5, 11.6, 11.7, 15.9.1, 15.1., п.6.4.21. та п.6.4.22. проекту Договору Підряду, у сукупності є такими, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, що є порушенням ч. 4 ст. 22 Закону України "Про публічні закупівлі", а отже мають бути виключені.
Окремо слід наголосити, що проведення Закупівлі у запропонованому Замовником форматі є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, та призведе до безпідставного витрачання бюджетних коштів.
Враховуючи викладене, керуючись ст. 3, 5, 22 Закону України «Про публічні закупівлі» вимагаємо:
Виключити наступні вимоги щодо предмета закупівлі, встановлені в п. 12, п.п. г) та д) абзацу 3 до пункту 12, пункті 16 Додатку 2 до Примірної тендерної документації Замовника, та у п. 1.3., п. 3.6, 6.4.15, 6.4.18, 11.4, 11.5, 11.6, 11.7, 15.9.1, 15.1., п.6.4.21. та п.6.4.22. проекту Договору Підряду, а саме:
- в абз. 3 пункту 12 Додатку 2 до «Примірної тендерної документації» виключити слова «у штаті».
- підпункт г) абзацу 3 пункту 12 Додатку 2 до «Примірної тендерної документації» виключити.
- підпункт д) абзацу 3 пункту 12 Додатку 2 до «Примірної тендерної документації» виключити.
- другу частину підпункту д) абзацу 3 пункту 12 Додатку 2 до «Примірної тендерної документації» виключити.
- до пункту 16 Додатку 2 до «Примірної тендерної документації» додати слова «(в разі наявності)».
- внести зміни до проекту Договору Підряду, а саме виклавши п.1.3., п. 15.1., п.6.4.21. та п.6.4.22. відповідно до чинного законодавства.
- п.п. 11.4, 11.5, 11.6, 15.9.1 проекту Договору Підряду виключити.
- в п.3.6. проекту Договору Підряду додати слова «за умови доведеної вини Підрядника».
- п. 6.4.15 проекту Договору Підряду викласти в редакції: «Компенсувати Замовнику вартість незалежної експертизи у випадках, якщо між Підрядником і Замовником виник спір, щодо усунення недоліків (дефектів), які були виявлені у виконаних роботах та в гарантійний строк або причин їх усунення, у разі доведеної вини Підрядника;».
- в п.6.4.18. проекту Договору Підряду додати слова «за умови доведеної вини Підрядника».
- в п.11.7. проекту Договору Підряду виключити слова «До вимог про стягнення неустойки (пені, штрафу) застосовується загальний строк позовної давності – 3 роки.»
Розгорнути
Згорнути
Рішення замовника: Вимога не задоволена
Уважно розглянувши вищезазначену вимогу Учасника по закупівлі: «Капітальний ремонт асфальтового покриття прибудинкових територій та внутрішньоквартальних проїздів у Голосіївському районі міста Києва» (ДК 021:2015 – 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь), ідентифікатор закупівлі UA-2021-02-25-006928-b, вважаємо вимогу Учасника необґрунтованою та не погоджуємось з нею, з наступних причин.
Відповідь на пункти № 1, 2, 3, 4, 5 вимоги Учасника щодо працівників та робіт підвищеної небезпеки відповідної кваліфікації та досвіду робіт:
На виконання вимог за частини 2 статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон), учасник закупівлі зобов’язаний мати працівників саме в штаті підприємства, а не іншим чином. Інформація, про наявність працівників у учасника згідно положень статті 16 Закону зазначена у множині. Закон вимагає підтвердити наявність «працівників», що дозволить пересвідчитись Замовнику у відсутності ознак фіктивності діяльності підприємства та добросовісності у легалізації найманих працівників. Якщо наприклад, один директор на підприємстві як працівник, надає послуги, які становлять предмет закупівлі, тоді такі обставини, викликають цілком обґрунтовані сумніви у прозорості роботи такого учасника. Інформація про можливість залучення у майбутньому додаткових осіб на виконання договору про закупівлю за цивільно-правовими угодами не може братися до уваги уповноваженою особою при розгляді пропозиції учасника, оскільки, Замовник зобов’язаний встановити виконання чи невиконання кваліфікаційних критеріїв та вимог за тендерною документацією саме на день подання тендерної пропозиції суб’єктом господарювання до участі. Більш того, згідно законодавства про працю необхідно розрізняти поняття працівників підприємства, що відповідно можуть працювати в порядку, передбаченому КЗпП України та становлять кваліфікаційний критерій за частиною 2 статті 16 Закону та осіб, на які можуть бути покладені окремі цивільно-правові обов’язки за цивільно-правовими договорами (договір про надання послуг, тощо). При цьому, останні не отримують статусу «працівників» підприємства, оскільки, до них не застосовується відповідальність, що передбачена КЗпП України, дисциплінарні стягнення та заохочення, форма та графік роботи, наявність відпустки, лікарняних тощо. Особи, що залучаються за цивільно-правовими договорами є рівними в статусі при укладанні договору та не вважаються працівниками в розумінні Закону, а вважаються контрагентами учасника, а також несуть відповідальність та винагороду за надані послуги, а не за працю, саме в межах таких цивільно-правових угод. Таким чином, учасник закупівлі повинен підтвердити, що має в штаті офіційно працевлаштованих найманих працівників, а не посилатись на Договори із суб’єктами, що не мають відношення до процедури закупівлі.
Відповідь на пункт № 6 вимоги Учасника. Проектно кошторисна документація та всі додатки до неї розраховує Учасник за результатами електронного аукціону.
Проектом Договору підряду встановлена вимога щодо наявності проектної/кошторисної документації, яка має бути невід’ємною частиною цього Договору, що жодним чином не суперечить вимогам п. 6.4.21. та п.6.4.22. Договору. На момент підписання Договору в наявності повинна бути проектна/кошторисна документація та бути невід’ємною його частиною.
Стосовно вимоги Учасника щодо невірного визначення предмета закупівлі за Єдиним закупівельним словником ДК 021:2015. Згідно з Наказом Мінекономрозвитку України від 23 грудня 2015 року № 1749 предмет закупівлі визначається за показником перших 4 цифр.
Відповідь на пункт № 7 вимоги Учасника. Проектно кошторисна документація та всі додатки до неї розраховує Учасник за результатами електронного аукціону та проходить експертизу для отримання позитивного експертного звіту.
Відповідь на пункт № 8 вимоги Учасника. Пункти 3.6., 6.4.18 проекту Договору визначені, як зобов’язання, а не санкція, встановлена Замовником, як запобіжна вимога, яка нівелює порушення в частині завищення обсягів та вартості виконаних робіт з боку Підрядника.
Пункт 6.4.15 проекту Договору встановлює зобов’язання оплати незалежної експертизи Підрядником, через можливі ризики не належного виконання договірних зобов’язань з боку Підрядника. При формуванні умов договору Замовником враховані можливі ризики невиконання Підрядником договірних зобов’язань.
Ми не вважаємо, що пункти 11.4, 11.5, 11.6, 11.7 Договору є дискримінаційними, оскільки не встановлюють жодних обмежень для належного виконання договірних зобов’язань для Підрядника, а тільки визначають міру відповідальності за порушення договірних зобов’язань.
Пункти 15.9., 15.9.1. Договору встановлюють умови щодо неповернення Замовником грошових коштів, як забезпечення виконання Договору, що надані Підрядником у вигляді застави. Виключення цих пунктів Договору встановлює обмеження для Замовника стосовно визначення умов при яких грошові кошти, які надані Підрядником у заставу, не повертаються.
Стосовно розміру штрафних санкцій, Замовник залишає за собою право визначати розмір штрафних санкцій виходячи з ризиків невиконання Підрядником договірних зобов’язань та суми закупівлі за результатами торгів.