Dear Buyer,
Why you are trying to gamble with contract terms? Or you do not understand how it looks like?
1. Your contract means that firstly vendor shall deliver you the goods, and then you maybe pay, maybe not. You may say: "sorry, we got no budget". And you want to avoid any responsibility.
It seems that you understand Sec. 23.1 of Ukraine Budget Codex wrongly. It says: "1. Будь-які бюджетні зобов'язання та платежі з бюджету здійснюються лише за наявності відповідного бюджетного призначення."
It means that you have no right commit yourself unless you have budget. But in your contract, it means that you firstly take goods, then you have no commitments to pay if you will have no budget. Can Seller control your budget? Of course not. I understand that some clever-ass lawyer drafted this section of contract to protect maximally the buyer and expecting that all or some sellers are mentally ill.
But if you have no money - you have no right to take the goods for millions of dollars until you get financing. It is a fraud. And in international trade it is international fraud in extraordinary amount. So, you must firstly secure financing and then place order.
Yes, it may happen that you will get no budget money. But whose problem it should be? Buyer's or Seller's? "No money - no honey". Why not to open bank guarantee or letter of credit? Why not to insure your liability? Why not to make advance payment, supported by our advance payment bank guarantee and sleep well?
No money - take a short-term bank loan until you get budget financing. But if even your bank will not provide you a loan - that means your bank do not trust you - who then shall trust? Pledge your building to bank as collateral for some time or ask your local oligarchs to help - they can...
2. Sec. 5.4. is tailored unworkable for resident vendors. To deliver goods to Kyiv within 10 days from your order date is absolutely necessary to have goods just ready and standing-by in Ukraine. Delivery in such short time by sea is absolutely impossible, even if goods are standing-by. But nobody in the world is manufacyuring such equipment "for warehouse". You are ordering not napkins or face masks, but hi-tech machines. So, in any case overseas suppliers are excluded by this term of your contract unless it is changed.
As you need delivery till the end of the year, an emergency of 10 days does not seem reasonable. Somebody wrote this term without deeply thinking (softly saying). It is outside of common sense. This silly term is copied from one contract to another and we have to dispute on it practically with each second customer. 70-80% of buyers are understanding the above and accepting our arguments. The rest are stuck on their terms, which are making business impossible. Finally they receive no goods and returning to the market with second inquiry with realistic terms.
So, formally, based on actual legislation of Ukraine we require you to make terms of your Contract in compliance with Article 5 of THE LAW OF UKRAINE OF 19 OCTOBER 2019 No. 114 - IX “ON AMENDMENTS TO THE LAW OF UKRAINE “ON PUBLIC PROCUREMENT” AND SOME OTHER LEGAL ACTS OF UKRAINE ON IMPROVEMENT OF PUBLIC PROCUREMENT” to enable non-resident suppliers to participate in your tender. Without payment security and with unrealistic delivery terms it is outside of international business practice and legislation.
For compliance of your contract to the legislation of Ukraine we require to make amendments, confirming the following:
1. To provide, at least for non-resident supplier, security of payment in form of either documentary or stand-by letter of credit or bank guarantee or liability insurance policy or make advance payment.
2. To replace term of 10 days to reasonable 120 days (75 days for manufacturing scheduling and manufacturing+45 days for shipping).
But the best solution would be not to tailor "home-brewed" contracts, but to use for relations with non-residents an official form of International Chamber of Commerce (ICC) number 811E. You may download it at https://2go.iccwbo.org/icc-model-contract-i-international-sale-manufactured-goods-config+book_version-Book/. Ukraine is a member of WTO and ICC and using of this form shall not raise any question from anybody. This contract form costs only EUR67.50 - less than you pay to any of your lawyers or advisers. Then you will be able to use it without limit for all your procurement.
Respectfully,
-------------------------------------------
Шановний покупце,
Чому ви намагаєтесь грати в азартні ігри на умовах контракту? Або ви не розумієте, як це виглядає?
1. Ваш контракт означає, що спочатку постачальник доставить вам товар, а потім ви можете заплатити, а може і ні. Ви можете сказати: "вибачте, у нас немає бюджету". І ви хочете уникнути будь-якої відповідальності.
Здається, ви розумієте розділ. 23.1 Бюджетного кодексу України помилково. У ньому сказано: "1. Будь-які бюджетні зв’язки та платежі з бюджету забезпечуються лише за умови відповідного бюджетного призначення".
Це означає, що ви не маєте права взяти на себе зобов'язання, якщо у вас немає бюджету. Але у вашому контракті це означає, що ви спочатку берете товар, потім у вас немає зобов’язань сплатити, якщо у вас не буде бюджету. Чи може продавець контролювати ваш бюджет? Звичайно, ні. Я розумію, що якийсь розумний адвокат склав цей розділ контракту, щоб максимально захистити покупця і очікуючи, що всі або деякі продавці психічно хворі.
Але якщо у вас немає грошей - ви не маєте права брати товар на мільйони доларів, поки не отримаєте фінансування. Це шахрайство. А в міжнародній торгівлі це міжнародне шахрайство в надзвичайних розмірах. Отже, спочатку потрібно забезпечити фінансування, а потім оформити замовлення.
Так, може статися так, що ви не отримаєте бюджетних грошей. Але чия проблема має бути? Покупця чи продавця? "Немає грошей - немає меду". Чому б не відкрити банківську гарантію чи акредитив? Чому б не застрахувати свою відповідальність? Чому б не здійснити авансовий платіж, підтриманий нашою банківською гарантією авансового платежу, і добре спати?
Немає грошей - беріть короткострокову банківську позику, поки не отримаєте бюджетного фінансування. Але якщо навіть ваш банк не надасть вам позику - це означає, що ваш банк вам не довіряє - хто тоді довірятиме? Передайте свою будівлю в заставу на деякий час або попросіть місцевих олігархів допомогти - вони можуть ...
2. Розділ 5.4. є спеціально виконаним для резидентів-продавців. Для доставки товару до Києва протягом 10 днів з дати замовлення є абсолютно необхідним наявність товару, який вже готовий і знаходиться в режимі очікування в Україні. Доставка за такий короткий час морем абсолютно неможлива, навіть якщо товари перебувають у режимі очікування. Але ніхто у світі не виготовляє таке обладнання "на склад". Ви замовляєте не серветки або маски для обличчя, а високотехнологічні машини. Отже, у будь-якому випадку зарубіжні постачальники виключаються цим терміном вашого контракту, якщо він не змінений.
Оскільки вам потрібна доставка до кінця року, надзвичайна ситуація на 10 днів не здається розумною. Хтось написав цей термін, не глибоко замислюючись (тихо кажучи). Це поза здоровим глуздом. Цей безглуздий термін копіюється з одного контракту на інший, і ми маємо сперечатися щодо нього практично з кожним другим замовником. 70-80% покупців розуміють вищезазначене і приймають наші аргументи. Решта застрягли на своїх умовах, що робить бізнес неможливим. Нарешті вони не отримують товарів і повертаються на ринок з другим запитом з реалістичними умовами.
Отже, формально, виходячи з чинного законодавства України, ми вимагаємо від вас скласти умови свого контракту відповідно до статті 5 ЗАКОНУ УКРАЇНИ від 19 жовтня 2019 року No 114 - IX «ПРО ЗМІНИ ДО ЗАКОНУ УКРАЇНИ« ПРО ДЕРЖАВНІ ЗАКУПІВЛЯ ”І ДЕЯКІ ІНШІ ЮРИДИЧНІ АКТИ УКРАЇНИ ПРО ВДОСКОНАЛЕННЯ ДЕРЖАВНИХ ЗАКУПІВЕЛЬ”, щоб дозволити постачальникам-нерезидентам взяти участь у Вашому тендері. Без гарантії оплати та з нереальними умовами доставки це поза межами міжнародної ділової практики та законодавства.
Для відповідності вашого контракту законодавству України ми вимагаємо внести зміни, підтверджуючи наступне:
1. Забезпечити, принаймні для постачальника-нерезидента, гарантію платежу у формі документального або резервного акредитиву або банківської гарантії або полісу страхування відповідальності або здійснити авансовий платіж.
2. Замінити термін 10 днів на розумний 120 днів (75 днів для планування виробництва та виготовлення + 45 днів для доставки).
Але найкращим рішенням було б не пристосовувати "доморощені" контракти, а використовувати для відносин з нерезидентами офіційну форму Міжнародної торгової палати (ICC) № 811E. Ви можете завантажити його з https://2go.iccwbo.org/icc-model-contract-i-international-sale-manufactured-goods-config+book_version-Book/. Україна є членом СОТ та МТП, і використання цієї форми ні в кого не викликає жодних питань. Ця форма контракту коштує лише 67,50 євро - менше, ніж ви сплачуєте будь-якому своєму юристу чи консультанту. Тоді ви зможете використовувати його без обмежень для всіх своїх закупівель.
З повагою,
Розгорнути
Згорнути
Шановний учаснику, дякуємо за ваше звернення, яке, хоч і викладено не зовсім у коректній формі, проте дуже уважно розглянуте. Після його вивчення повідомляємо наступне.
Проект договору, який доданий до тендерної документації, складений у повній відповідності до чинного законодавства України. У тому числі згадані у вашому зверненні розділи 4 та 5 проекту договору.
Так, розділ 4 «Порядок здійснення оплати» повністю відповідає положенням статей 47-49 Бюджетного кодексу України. Тому не вбачаємо необхідності вносити будь-які зміни до цього розділу.
Щодо вашого зауваження стосовно строків поставки товарів, то вважаємо його частково прийнятним, та зобов’язуємося його змінити в бік збільшення строку, зазначеного у п. 5.4 проекту договору, разом із іншими змінами, направленими на збільшення конкуренції серед учасників закупівлі, що має призвести до економії бюджетних коштів.