Паливні пелети з лушпиння соняшнику (15413000-6 Тверді залишки рослинних жирів та олій)

Орган оскарження: Антимонопольний комітет України Постійно діюча адміністративна колегія з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель Вул. Митрополита Василя Липківського, 45 м. Київ, 03035 Суб’єкт оскарження: Товариство з обмеженою відповідальністю «РІАТ» код ЄДРПОУ 42437454 Юридична адреса: Запорізька обл., місто Запоріжжя, вул. Діагональна, буд. 8 Поштова адреса: Запорізька обл., місто Запоріжжя, вул. Ладозька, буд. 36, кВ. 84 електронна пошта: Julyazh1406@gmail.com телефон: +380992242557 Замовник: Комунальне некомерційне підприємство "Центр надання соціальних послуг та медичної реабілітації" Мелітопольської міської ради Запорізької області код ЄДРПОУ 38070121 Місцезнаходження: 72311, Україна , Запорізька обл., місто Мелітополь, вул. Вакуленчука, 30 +380619490022 centr-melitopol@ukr.net Підстави подання скарги: Наявність дискримінаційних вимог у Тендерній документації та невідповідність Тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі». Номер закупівлі та назва предмету закупівлі UA-2021-03-29-00241-а Паливні пелети з лушпиння соняшнику (15413000-6 Тверді залишки рослинних жирів та олій) (код за ДК 021:2015:15410000-5: Сирі олії та тваринні і рослинні жири) Дотримання строку подання скарги Скарга подається у строк, визначений ч.8 ст.18 Закону України «Про публічні закупівлі». Про порушення своїх прав ТОВ «РІАТ» дізналося – 29.03.2021р. СКАРГА 29.03.2021р. Комунальне некомерційне підприємство "Центр надання соціальних послуг та медичної реабілітації" Мелітопольської міської ради Запорізької області код ЄДРПОУ 38070121 (надалі-Замовник) було оприлюднено оголошення UA-2021-03-29-002441-a ● bbbe311478c64109b80ace45005bbc0e про проведення закупівлі Паливні пелети з лушпиння соняшнику (15413000-6 Тверді залишки рослинних жирів та олій) (код за ДК 021:2015:15410000-5: Сирі олії та тваринні і рослинні жири) очікуваною вартістю 484 000,00 гривень. Товариство з обмеженою відповідальністю «РІАТ» (надалі – Скаржник, Учасник) вирішило взяти участь у відкритих торгах. Однак при вивченні Тендерної документації Замовника на закупівлю за Паливні пелети з лушпиння соняшнику (15413000-6 Тверді залишки рослинних жирів та олій) (код за ДК 021:2015:15410000-5: Сирі олії та тваринні і рослинні жири /надалі – тендерна документація/, виявилось, що тендерна документація містить дискримінаційні вимоги та не відповідає вимогам чинного законодавства. Відповідно до ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон про публічні закупівлі) , закупівлі здійснюються за такими принципами: 1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; 6) запобігання корупційним діям і зловживанням. Учасники (резиденти та нерезиденти) всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель/спрощених закупівлях на рівних умовах. Замовники забезпечують вільний доступ усіх учасників до інформації про закупівлю, передбаченої цим Законом. Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Згідно з ч. 2 ст. 22 Закону про публічні закупівлі, тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Однак, Замовником грубо порушується принцип недискримінації учасників процедури закупівлі та штучно обмежується конкуренція та коло учасників з огляду на наступне. 1. Скаржник зазначає, що умови Тендерної документації повинні відповідати (не можуть суперечити) положенням Закону про публічні закупівлі, проте це не дотримано Замовником в наступних випадках: - пункти 1.5. та 4.3. розділу ІІІ Тендерної документації не відповідають вимогам ч.6 статті 17 Закону про публічні закупівлі; - пункти 5-6 Додатку 1 до Тендерної документації «Форма «Тендерна пропозиція» суперечить вимогам ч.5-6 ст.33 Закону про публічні закупівлі, в частині встановлення умови щодо оприлюднення повідомлення про намір укласти договір про закупівлю на веб-порталі Уповноваженого органу. Відповідно до вимог п. 5 ч.1 ст.1 Закону про публічні закупівлі веб-портал Уповноваженого органу з питань закупівель (далі - веб-портал Уповноваженого органу) - інформаційно-телекомунікаційна система, яка має комплексну систему захисту інформації з підтвердженою відповідністю згідно із Законом України "Про захист інформації в інформаційно-телекомунікаційних системах", до складу якої входять модуль електронного аукціону і база даних, та є частиною електронної системи закупівель. Веб-портал Уповноваженого органу є онлайн-сервісом, що забезпечує створення, зберігання, оприлюднення всієї інформації про закупівлі, проведення електронного аукціону, автоматичний обмін інформацією і документами та користування сервісами з автоматичним обміном інформацією, доступ до якого здійснюється за допомогою мережі Інтернет. Згідно визначення терміну, наведеного в п. 7 ч.1 ст.1 Закону про публічні закупівлі, «електронна система закупівель - інформаційно-телекомунікаційна система, яка має комплексну систему захисту інформації з підтвердженою відповідністю згідно із Законом України "Про захист інформації в інформаційно-телекомунікаційних системах", що забезпечує проведення закупівель, створення, розміщення, оприлюднення, обмін інформацією і документами в електронному вигляді, до складу якої входять веб-портал Уповноваженого органу, авторизовані електронні майданчики, між якими забезпечено автоматичний обмін інформацією та документами». Як вбачається з наведених вище термінів, саме в електронній системі закупівель забезпечується проведення закупівель, створення, розміщення, оприлюднення, обмін інформацією, а не на веб-порталі Уповноваженого органу, тому Законом про публічні закупівлі, зокрема в ч.6 статті 17 та ч.5-6 ст.33, і встановлено необхідність Учаснику надавати Замовнику відповідні документи, після оприлюднення повідомлення про намір укласти договір про закупівлю саме в електронній системі закупівель. Таким чином, вимоги Замовника, наведені в пунктах 1.5. та 4.3. розділу ІІІ Тендерної документації та в п. 5, 6 Додатку 1 до Тендерної документації «Форма «Тендерна пропозиція» не відповідають вимогам ч.6 статті 17 та ч.5-6 ст.33 Закону про публічні закупівлі і відповідно є дискримінаційними та такими, що порушують Закон про публічні закупівлі та права Скаржника на участь у цій закупівлі. 2. Відповідно до п.6 розділу IV Тендерної документації Замовником встановлені вимоги щодо забезпечення виконання договору про закупівлю та визначено, що це забезпечення має бути у формі банківської гарантії. При цьому Замовником зазначено, форма та зміст гарантії повинні відповідати вимогам Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженого Постановою Правління Національного Банку України від 15.12.2004 №639, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 13.01.2005 за № 41/10321 та/або відповідно до ЗУ «Про страхування», Правил добровільного страхування фінансових ризиків затверджених Національною комісією, що здiйснює державне регулювання у сферi ринкiв фiнансових послуг вiдповiдно до Розпорядження №1456 вiд 21.08.2018. Наголошуємо, що банківська гарантія для забезпечення виконання договору про закупівлю надається банками на підставі Закону України «Про банки і банківську діяльність» та Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженого Постановою Правління Національного Банку України від 15.12.2004 №639. Надання банківської гарантії жодним чином не регулюється вимогами ЗУ «Про страхування», Правилами добровільного страхування фінансових ризиків затверджених Національною комісією, що здiйснює державне регулювання у сферi ринкiв фiнансових послуг вiдповiдно до Розпорядження №1456 вiд 21.08.2018. Більше того, Розпорядженням №1456 вiд 21.08.2018 Національною комісією, що здiйснює державне регулювання у сферi ринкiв фiнансових послуг (Нацкомфінпослуг) здійснено реєстрацію ПРИВАТНОМУ АКЦІОНЕРНОМУ ТОВАРИСТВУ "СТРАХОВА КОМПАНІЯ "ПРЕСТИЖ" змін та доповнень до правил добровільного страхування, вказана інформація міститься за посиланням на офіційному сайті https://nfp.gov.ua/ua/Rozporiadchi-dokumenty-Natskomfinposluh/?from=2018-08-21&till=2018-08-21&tag=0&number=&text=#lineitem26 Таким чином, вважаємо, що встановлення Замовником вищезазначеної вимоги є дискримінацією учасників, є незаконною та порушує наші права, як потенційного учасника даних торгів. 3. У відповідності до вимог п. 6 Додатку 1 до Тендерної документації «Форма «Тендерна пропозиція» Замовником встановлено вимогу щодо надання Учасником з метою дотримання вимог ч.4 та ч.5 ст.41 Закону, уникнення порушення ст.43 Закону та ст.17 Закону ми, як учасник-переможець процедури закупівлі, в термін, що не перевищує 10 днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, зобов’язуємось надати замовнику перераховану ціну тендерної пропозиції з урахуванням результатів аукціону (заповнену та підписану тендерну пропозицію (Додаток 1) з відповідним розрахунком ціни. Наголошуємо, що вказана вимога є незаконною, адже жодною нормою Закону України про публічні закупівлі не передбачено обов’язку Учасника – переможця надавати Замовнику перераховану ціну тендерної пропозиції з урахуванням результатів аукціону (заповнену та підписану тендерну пропозицію (Додаток 1) з відповідним розрахунком ціни. Більше того, згідно частини 8 статті 12 Закону про публічні закупівлі Замовникам забороняється вимагати від учасників подання у паперовому вигляді інформації, поданої ними під час проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі. Отже, в цій частині Тендерна документація не відповідає вимогам Закону про публічні закупівлі та відповідно порушує права потенційних учасників процедури закупівлі. 4. В п.1 розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації Тендерна пропозиція подається в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, та завантаження окремих файлів (можливо групування у папки) у вигляді сканованих документів, які містять, зокрема, інформацію та документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям (Додаток 2). Відповідно до вимог встановлених в Додатку 2 до Тендерної документації на підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію «Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів)». Так, Замовником в Тендерній документації встановлено дискримінаційну вимогу, визначивши, що Учасники мають надати Довідку в довільній формі про виконання аналогічного договору із зазначенням предмету договору, номеру та дати, найменування замовника та номеру закупівлі на сайті уповноваженого органу. Виходячи з наведеного, взяти участь у закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати довідку з інформацією, в т.ч. щодо номеру закупівлі на сайті уповноваженого органу. Тобто, Замовник свідомо обмежує коло суб’єктів господарювання, за ознакою контрагента за договором, та виключає тих суб’єктів господарювання, які не зможуть надати в довідці інформацію про номер закупівлі на сайті уповноваженого органу. При цьому Замовником в Тендерній документації не уточнюється на сайті якого саме уповноваженого органу має бути інформація про номер закупівлі. Більше того, в такий спосіб Замовником створюються обмеження для участі тих суб’єктів господарювання, які укладають договори про поставку Товару без проведення закупівель згідно Закону України «Про публічні закупівлі». Вважаємо, що оскаржуване положення Тендерної документації значно звужує конкуренцію, призводить до дискримінації потенційних учасників, у т.ч. Скаржника який є активним учасником ринку Паливних пелет (гранул) та має значний досвід у виконанні договорів на поставку Паливних пелет (гранул), в тому числі і без проведення процедур закупівель. Наголошуємо, що статтею 16 Закону про публічні закупівлі не передбачено жодних обмежень стосовно предмету закупівлі за кодом ДК, контрагента за договором, періоду укладання та виконання, кількості та обсягів закупівель. Таким чином, вважаємо, що встановлення Замовником вищезазначеної вимоги є дискримінацією учасників, є незаконною та порушує наші права, як потенційного учасника даних торгів. Дії Замовника в частині встановлення у Тендерній документації наведених вище вимог порушують вимоги ч. 4 ст.5 та ч.4. ст. 22 Закону про публічні закупівлі, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Учасника, пов’язані з його участю у процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, визначених ч.1 ст. 5 Закону про публічні закупівлі. Зважаючи на вищевикладене, вважаємо, що встановивши вищевказані дискримінаційні вимоги, Замовник свідомо позбавляє можливості Товариству з обмеженою відповідальністю «РІАТ» подати тендерну пропозицію та взяти участь у процедурі закупівлі, чим порушуються його права та законні інтереси, пов’язані з участю у закупівлі. Інтерес Товариства з обмеженою відповідальністю «РІАТ» в участі у публічних закупівлях в цілому та конкретно в цій процедурі закупівлі полягає в укладенні договору про закупівлю та одержанні прибутку від реалізації Товару. Товариство з обмеженою відповідальністю «РІАТ» є реальним учасником ринку паливних пелетів (гранул), тобто закупівля UA-2021-03-29-002441-a повністю відповідає сфері наших інтересів. Проте, в зв’язку з допущеними Замовником порушеннями вимог чинного законодавства та невідповідністю Тендерної документації чинному законодавству, створено дискримінаційні, непрозорі та незаконні вимоги до учасників, що значно звужують їх коло, які виключають здійснення закупівлі UA-2021-03-29-002441-a за принципами добросовісної конкуренції серед учасників; максимальної економії, ефективності та пропорційності на всіх стадіях закупівель; недискримінації учасників та рівного ставлення до них; об’єктивного та неупередженого визначення переможця процедури закупівлі; запобігання корупційним діям і зловживанням. Окрім того, такі порушення можуть повністю перекреслити шанс на перемогу Учаснику за суб’єктивними причинами, при цьому Учасник в будь-якому разі понесе суттєві витрати на участь у процедурі закупівлі. Таким чином, порушуються права та охоронювані законом інтереси Товариства з обмеженою відповідальністю «РІАТ» як Учасника процедури закупівлі. Враховуючи вищевикладене, керуючись ст.18 Закону України «Про публічні закупівлі» ПРОСИМО : 1. Прийняти Скаргу до розгляду. 2. Встановити наявність порушення процедури закупівлі за Паливні пелети з лушпиння соняшнику (15413000-6 Тверді залишки рослинних жирів та олій) (код за ДК 021:2015:15410000-5: Сирі олії та тваринні і рослинні жири) згідно з оголошенням UA-2021-03-29-002441-a ● bbbe311478c64109b80ace45005bbc0e Замовником якої є Комунальне некомерційне підприємство "Центр надання соціальних послуг та медичної реабілітації" Мелітопольської міської ради Запорізької області код ЄДРПОУ 38070121 по питаннях наведених в Скарзі та зобов’язати Замовника внести зміни до Тендерної документації за цією процедурою закупівлі, з метою усунення виявлених порушень вимог Закону України «Про публічні закупівлі». З повагою Директор ТОВ "РІАТ" ____________________________