Паливо рідинне (бензин марки А-95, дизпаливо)

Щодо вилучення вимоги про надання гарантійних листів від партнерів учасника.
Закон України «Про публічні закупівлі» встановлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади. На виконання пункту 29 частини першої статті 1 Закону, тендерна документація розробляється та затверджується Замовником і повинна містити перелік складових визначених частиною другою статті 22 Закону, зокрема, інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію. При цьому технічна специфікація повинна містити детальний опис товарів, робіт, послуг, що закуповуються, у тому числі їх технічні та якісні характеристики, вимоги, щодо технічних і функціональних характеристик предмета закупівлі у разі, якщо опис скласти неможливо або якщо доцільне зазначити такі показники, посилання на стандартні характеристики, вимоги, умовні позначення та термінологію, пов’язану з товарами, роботами чи послугами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними або національними стандартами, нормами та правилами. Технічна специфікація (вимоги) не повинна містити посилання на конкретну торгівельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип предмета закупівлі, джерело його походження або виробника. У разі якщо таке посилання необхідне, воно повинно бути обґрунтоване, а специфікація повинна містити вираз «або еквівалент» Замовник зазначає вимоги, установлені статтею 17 Закону та інформацію про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим вимогам згідно із законодавством. Відповідно до п.1ч.2 статті 16 Закону Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв – наявність обладнання та матеріально-технічної бази, наявність працівників, відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, наявність документального підтвердження досвіду виконання аналогічного договору. Таким чином, Замовник самостійно визначає кваліфікаційні критерії з тих, що передбачені ст. 16 Закону та вказує у Тендерній документації інформацію про спосіб підтвердження відповідності Учасника встановленим критеріям. Разом з тим, з частиною третьою статті 22 Закону Тендерна документація може містити також іншу інформацію відповідно до законодавства, яку Замовник вважає за необхідною до неї включити.
Закупівля палива рідинного (бензину А95 та дизельного пального) проводиться з метою забезпечення знімального процесу та перевезення журналістів. Нажаль, відпуск палива, який фактично відбувається з АЗС партнерів не гарантує забезпечення своєчасного та гарантованого відпуску пального, тому що партнер в будь який час може розірвати партнерську угоду (з учасником), та не несе будь яких зобов’язань і не виступає гарантом перед Замовником, щодо належного виконання зобов’язань по договору про закупівлю (оскільки не є стороною в договорі про закупівлю). Ці дії можуть привести до збоїв та взагалі до припинення відпуску палива на партнерських АЗС, з чим, нажаль, вже стикався Замовник, та в результаті до невиконання вимог Договору про закупівлю. Враховуючи зазначене, вимоги Тендерної документації та перелік документів, якими Учасник повинен підтвердити свою відповідність таким вимогам визначаються Замовником самостійно, виходячи зі специфіки предмета закупівлі, керуючись принципами здійснення закупівель, закріпленими у ст. 3 Закону та з дотриманням бюджетного та законодавства України в цілому.
Враховуючи вищезазначене, з метою захисту прав Замовника, сталої, безперебійної роботи та гарантованого забезпечення паливом відповідної якості та ефективного використання бюджетних коштів, наші вимоги вважаємо обґрунтованими та не вбачаємо порушення Закону України «Про публічні закупівлі», а отже законних та обґрунтованих підстав для внесення змін до Тендерної документації немає.

Щодо вилучення вимоги про відпуск палива по талонам єдиного зразка.
Як зазначалось вище, закупівля палива рідинного (бензину А95 та дизельного пального) проводиться з метою забезпечення знімального процесу та перевезення журналістів. З урахуванням специфіки роботи Замовника встановлено вимогу про те, що «Учасник повинен мати розгалужену мережу (власних/орендованих/партнерських/тих, що знаходяться у користуванні на інших договірних засадах) автозаправних станцій (далі – АЗС), а саме, розвинену мережу АЗС у місті Києві (обов’язкова наявність автозаправних станцій в кожному з районів міста Києва) та на території України (обов’язкова наявність автозаправних станцій в районних та обласних центрах України та на головних автомобільних шляхах країни), окрім тимчасово окупованих територій.»
Талони на пальне мають бути єдиного зразка номіналом 10 л. (в складі тендерної пропозиції надаються зразки талонів)
Відповідно метою даної вимоги є бажання реалізувати можливість обслуговування на будь-якій із запропонованих Учасником АЗС, тим більше, що надання талонів єдиного зразка – є поширеною практикою на відповідному ринку. Звертаємо Вашу увагу, що Замовник жодним чином не обмежує можливість залучення партнерських АЗС.
В тендерній документації не встановлено жодної дискримінаційної умови. Вами не надано аргументованих доводів для задоволення даної вимоги. Відповідно до Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України Наказ Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 N 281/171/578/155 «Талон - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому». Аналізуючи вищевикладену норму можна зробити висновок, що талон як засіб для отримання відповідної кількості пального, певної марки придбаний раніше за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу породжує певні правовідносини та встановлює зобов’язання між суб’єктами право, а саме продавцем талону та його покупцем. Так у продавця виникає обов’язок здійснити відпуск пального покупцю за пред’явленим ним талоном. Слід зауважити, що такі правовідносини виникають саме між покупцем та продавцем талонів, в звʼязку з тим, що талон не є засобом розрахунку та платіжним засобом, а є фактично засобом контролю відпуску раніше придбаного пального. Придбані учасником у власників мереж талони для подальшої передачі Замовнику не породжують між Замовником та власником мережі АЗС правовідносин та зобов’язань один перед одним. З точки зору власника та емітента талону певної мережі покупцем(споживачем) залишається виключно покупець талонів, а ні особа якій вони передані, що в свою чергу позбавляє Замовника певних прав у відносинах з власником мережі. Крім того, учасник не довів, що не має можливостей емітувати власні талони та укладення договорів щодо відпуску пального за ними. Враховуючи вищевказане, у задоволені вимоги відмовлено.

27.04.2021 Комунальне підприємство Київської міської ради «Телекомпанія «Київ» (далі - КП КМР «Телекомпанія «Київ», Замовник) оголошено процедуру відкритих торгів на закупівлю товару паливо рідинне (бензин марки А-95, дизпаливо), код за ДК 021:2015 - 09130000-9 – Нафта і дистиляти, ідентифікатор закупівлі UA-2021-04-27-006477-c.
У процедурі закупівлі подані пропозиції від наступних учасників:
- ТОВ КОНДОР ЛОГІСТИК;
- ПП "ОККО КОНТРАКТ";
- ТОВ "МАНГО-ГРУП".
За результатами аукціону, який відбувся 14.05.2021, система публічних закупівель автоматично визначила найбільш економічно вигідною пропозицію ТОВ «КОНДОР ЛОГІСТИК» (сума остаточної пропозиції – 759`120.00 грн.).
Після оцінки тендерних пропозицій тендерний комітет Замовника перейшов до розгляду на відповідність вимогам тендерної документації пропозицію ТОВ «КОНДОР ЛОГІСТИК».

Після розгляду пропозиції ТОВ «КОНДОР ЛОГІСТИК» (далі – Учасник) було встановлено наступне.
У складі тендерної пропозиції Учасником на виконання вимог, визначених тендерною документацією, а саме п.7 таблиці 2 Додатку 2 до тендерної документації: «У випадку, якщо АЗС, яку пропонує учасник, є партнерськими, то в складі тендерної пропозиції обов’язково надати гарантійний лист (гарантійні листи) від такого партнера (партнерів) учасника на фірмовому бланку, що визначають залучення до виконання субпідрядників, із зазначенням (посиланням) в них номера і дати договору та кінцевий їх строк дії; копії відповідних сертифікатів на пальне, засвідчені підписом та печаткою такого партнера, копію договору між учасником та партнером АЗС», надано гарантійний лист №640 від 05.05.2021 від ТОВ «ІНТЕР КАРД» та довідку про перелік АЗС №2569 від 11.05.2021.
Відповідно до вказаного гарантійного листа від партнера Учасника, ТОВ «ІНТЕР КАРД» підтверджує право ТОВ «Кондор Логістик» на використання талонів, емітованих ТОВ «ІНТЕР КАРД» при здійсненні діяльності з реалізації нафтопродуктів через мережу АЗС «WOG». ТОВ «ІНТЕР КАРД» гарантує безумовне, цілодобове та безперебійне здійснення відпуску пального через АЗС «WOG» на всій території України для Замовника. Згідно із поданою Учасником довідкою про перелік АЗС, Замовник може обслуговуватись за талонами, емітованими ТОВ «ІНТЕР КАРД», на АЗС партнерської мережі «WOG» на всій території України. Разом із цим, жодних підтверджень співпраці з мережею «WOG» не подано.
Частиною 15 статті 29 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що за результатами розгляду та оцінки тендерної пропозиції/пропозиції замовник визначає переможця процедури закупівлі та приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю згідно з цим Законом. Замовник має право звернутися за підтвердженням інформації, наданої учасником, до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції. У разі отримання достовірної інформації про невідповідність переможця процедури закупівлі вимогам кваліфікаційних критеріїв, підставам, установленим частиною першою статті 17 цього Закону, або факту зазначення у тендерній пропозиції будь-якої недостовірної інформації, що є суттєвою при визначенні результатів процедури закупівлі, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника.
Керуючись вищевказаними положеннями Закону, Замовник звернувся до ТОВ «Вог Рітейл» із запитом №059/359-256 від 17.05.2021 стосовно надання підтвердження факту співпраці з ТОВ «КОНДОР ЛОГІСТИК» та/або ТОВ «Інтер Кард» щодо поставки (реалізації) нафтопродуктів (бензин, дизельне паливо), а також наявність договору, термін дії якого передбачає таку співпрацю до кінця 2021 року. Замовником отримано відповідь від ТОВ «Вог Рітейл» від 18.05.2021, згідно з якою ТОВ «Вог Рітейл» не співпрацює, а відтак не має чинних договорів щодо поставки (реалізації) нафтопродуктів (бензин, дизельне паливо) з ТОВ «Кондор Логістик» та/або з ТОВ «Інтер Кард».
Відповідно до п.1 ч.1 ст.31 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо учасник процедури закупівлі зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою при визначенні результатів процедури закупівлі, яку замовником виявлено згідно з частиною п’ятнадцятою статті 29 цього Закону.
Протоколом засідання тендерного комітету Комунального підприємства Київської міської ради «Телекомпанія «Київ» №1041 від 18.05.2021 було прийнято рішення про відхилення тендерної пропозиції ТОВ «КОНДОР ЛОГІСТИК» (код ЄДРПОУ 39046990) у процедурі відкритих торгів закупівлі товару Паливо рідинне (бензин марки А-95, дизпальне), код за ДК 021:2015 - 09130000-9 – Нафта і дистиляти, ідентифікатор закупівлі UA-2021-04-27-006477-c, оскільки Учасник процедури закупівлі зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою при визначенні результатів процедури закупівлі, яку замовником виявлено згідно з частиною п’ятнадцятою статті 29 цього Закону.

19.05.2021 ТОВ «Кондор Логістик» розміщено скаргу в електронній системі закупівель, в якій зазначено, що відповідно до п.7 таблиці 2 Додатку 2 до тендерної документації: «У випадку, якщо АЗС, яку пропонує учасник є партнерськими, то в складі тендерної пропозиції обов’язково надати гарантійний лист (гарантійні листи) від такого партнера (партнерів) учасника на фірмовому бланку, що визначають залучення до виконання субпідрядників, із зазначенням (посиланням) в них номера і дати договору та кінцевий їх строк дії; копії відповідних сертифікатів на пальне, засвідчені підписом та печаткою такого партнера, копію договору між учасником та партнером АЗС». Учасник виконав дану вимогу у повному обсязі, надавши гарантійний лист від партнера ТОВ «ІНТЕР КАРД», копії сертифікатів на пальне, завірені ТОВ «ІНТЕР КАРД» та копію договору між учасником та партнером АЗС - Договір №27-01/20 поставки нафтопродуктів оптовими партіями від 03.01.2020р.
У тендерній пропозиції ТОВ «КОНДОР ЛОГІСТИК» надано довідку про перелік АЗС №2569 від 11.05.2021 з мережею партнерських АЗС «WOG» по всій території України, на яких Замовник може обслуговуватись за талонами, емітованими ТОВ «ІНТЕР КАРД», відповідно до наданого у тендерній пропозиції договору №27-01/20 поставки нафтопродуктів оптовими партіями від 03.01.2020р. В свою чергу ТОВ «ІНТЕР КАРД» співпрацює з ТОВ «ВОГ КАРД» на підставі договору №5ВК поставки нафтопродуктів від 31.12.2018, а ТОВ «ВОГ КАРД» з ТОВ «ВЕСТ ПЕТРОЛ МАРКЕТ» (власник АЗС «WOG») на підставі договору №01/10 про надання послуг від 01.10.2019.
До скарги Учасником додано договір між ТОВ «Інтер Кард» та ТОВ «Вог Кард» №5ВК від 31.12.2018 про поставку пального, додаткові угоді до цього договору від 27.12.2019 та 31.12.2020, та договір між ТОВ «Вог Кард» і ТОВ «Вест Петрол Маркет» №01/10 від 01.10.2019 про організацію обслуговування та відпуску нафтопродуктів.

Таким чином, із документів, поданих у складі тендерної документації, та доданих до скарги Учасником, вбачається, що АЗС, яку пропонує учасник, це мережа компанії «Вог». Між тим, із поданих документів випливає, що договір між ТОВ «Кондор Логістик» та юридичною особою, яка представляє інтереси мережі «Вог», відсутній, як і гарантійний лист, який вимагається тендерною документацією від партнерського АЗС.

Разом із цим, відповідно до п.28 рекомендацій Антимонопольного комітету України щодо особливостей процедур закупівлі пального від 09.04.2020 №17-рк:

«продавець нафтопродуктів має право залучати необхідну кількість третіх осіб – підприємств, які мають відповідні права на експлуатацію АЗС (необхідних площ АЗС) і на виконання договірних відносин із продавцем забезпечують фактичну передачу (видачу) товару покупцю при пред’явленні останнім картки на пальне».

Третьою особою у тендерній пропозиції Учасника ТОВ «Кондор Логістик» заявлено ТОВ «Інтер Кард», яке не має прав на експлуатацію АЗС, що вбачається із відомостей, розміщених на офіційному сайті вказаної юридичної особи, та документів, поданих ТОВ «Інтер Кард» в рамках інших процедур закупівель, проаналізованих Замовником. Так, ТОВ «Інтер Кард» є посередником між мережами АЗС та кінцевим споживачем, і жодним чином не може виступати у процедурі закупівель в якості партнерського АЗС, як зазначає у скарзі Учасник.

Проаналізувавши документи, які були подані Учасником у складі тендерної документації та додані до скарги, Замовник дійшов висновку про наявність наступної схеми роботи:
ТОВ «Кондор Логістик» - ТОВ «Інтер Кард» - мережа АЗС «Вог».

Таким чином, саме мережа АЗС «Вог» у даному випадку має бути заявлена як партнерська, та від цієї партнерської мережі АЗС мають бути документи, які вимагаються тендерною документацією.
Така ж правова позиція висловлена у наведених вище рекомендаціях Антимонопольного комітету України.
У тендерній пропозиції Учасника такі документи відсутні.

Беручи до уваги вищевикладене, у Замовника відсутні підстави для задоволення скарги.