Номер вимоги: UA-2021-05-05-000116-b.b1
Статус:
Залишена без розгляду
Учасник: ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ТОРГОВО-ПРОМИСЛОВА КОМПАНІЯ "БУДСПОРТ", Код ЄДРПОУ:41729921
Дата подання: 10.05.2021 18:59
Доброї пори, доби.
Відповідно до Додатку 1 до тендерної документації до подачі тендерної пропозиції учасник обов’язково в період уточнення повинен здійснити виїзд на об’єкт для ознайомлення з фактичними обсягами робіт, про що зазначити в акті обстеження об’єкту, та підписати цей акт у керівника закладу загальної середньої освіти і надати його копію у складі тендерної пропозиції.
Вважаємо, що дана вимога значно обмежує кількість потенційних учасників даної процедури та є дискримінаційною, а також прямо порушує положення Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон).
Так, згідно з п. 37 ч. 1 ст. 1 Закону учасник процедури закупівлі/спрощеної закупівлі (далі - учасник) - фізична особа, фізична особа - підприємець чи юридична особа - резидент або нерезидент, у тому числі об'єднання учасників, яка подала тендерну пропозицію/пропозицію або взяла участь у переговорах у разі застосування переговорної процедури закупівлі.
Відповідно до п. 11 ч. 1 ст. 1 Закону замовники - суб’єкти, визначені згідно із статтею 2 цього Закону, які здійснюють закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до цього Закону.
Крім того, відповідно до ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Тобто подання у складі тендерної пропозиції документів, що підписуються не учасником, а Замовником процедури закупівлі (оскільки даний акт обстеження повинен бути підписаний саме Замовником), є порушенням законодавства про публічні закупівлі та Конституції України, оскільки у складі тендерної пропозиції, яка подається учасником, мають бути надані документи, які підписані замовником.
Огляд об'єкту потенційним Учасником разом із Замовником до подання Пропозиції та проведення аукціону, прямо порушує норми чинного законодавства у сфері публічних закупівель, адже Замовник та потенційні Учасники (без ідентифікації особи) мають право на електронне спілкування (роз’яснення) лише на веб-порталі Уповноваженого органу, а не при особистій зустрічі, зі складанням та підписання акту про огляд об’єкта
Вважаємо, Ваші дії, як Замовника, щодо ініціювання, а тим більше проведення переговорів з потенційними Учасниками щодо огляду об'єкта та підписання за результатами зустрічі відповідного документа до моменту розкриття їх тендерних пропозицій - є неправомірними, оскільки здійснюють вплив на кількість Учасників та їх склад.
Звертаємо Вашу увагу, що для коректного розрахунку вартості тендерної пропозиції, визначення обсягів та етапів виконання необхідних робіт, а також для ознайомлення Учасником з фактичними обсягами робіт, Замовнику необхідно, відповідно до положень ст. 22 Закону, зазначити технічні та якісні характеристики до предмета закупівлі у тендерній документації.
Так, відповідно до до п.3. ч.2. ст. 22 Закону тендерна документація Замовника повинна містити інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі повинні визначатися замовником з урахуванням вимог, визначених частиною четвертою статті 5 цього Закону.
Відповідно до ч.1. ст.23 цього Закону, технічна специфікація повинна містити опис усіх необхідних характеристик товарів, робіт або послуг, що закуповуються, у тому числі їх технічні, функціональні та якісні характеристики. Характеристики товарів, робіт або послуг можуть містити опис конкретного технологічного процесу або технології виробництва чи порядку постачання товару (товарів), виконання необхідних робіт, надання послуги (послуг).
Аналізуючи вище зазначені положення ст. 22 та 23 Закону, можна дійти висновку, що законодавцем передбачено порядок подання інформації про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі про фактичний обсяг робіт, для того, щоби Учасник зміг ознайомитись з цими технічними та якісними характеристиками, у тому числі і з фактичними обсягами робіт.
Встановлення Вами, як Замовником, вимоги щодо надання учасником акту ознайомлення з об’єктом, яка має бути підписана Вами, як Замовником, до подання тендерних пропозицій, містить корупційні та дискримінаційні ознаки, оскільки безпосереднє підписання такого документа, та, як наслідок, і повнота тендерної пропозиції, в складі якої він повинен подаватися, залежить не від Учасника, а напряму від самого Замовника, попри те, що тендерна пропозиція подається лише Учасником процедури закупівлі.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Ваші дії в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги ч. 4 ст. 5 та ч. 4 ст. 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси потенційних учасників, пов'язані з їх участю у даній процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Також додатково повідомляємо, що вимога тендерної документації щодо обов’язкового обстеження об’єкту в період уточнень з підписанням у Замовника акту огляду, була визнана як дискримінаційна рішеннями Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель:
1. Рішення від 13.12.2019 №18550;
2. Рішення від 13.05.2020 № 9264;
3. Рішення від 29.05.2020 № 10669 ІІ;
4. Рішення від 26.08.2020 № 16106.
Просимо Вас виключити наступну вимогу з Додатку 1 до тендерної документації:
«До подачі тендерної пропозиції учасник обов’язково в період уточнення повинен здійснити виїзд на об’єкт для ознайомлення з фактичними обсягами робіт, про що зазначити в акті обстеження об’єкту, та підписати цей акт у керівника закладу загальної середньої освіти і надати його копію у складі тендерної пропозиції».
У випадку виключення даної вимоги з тендерної документації та не усунення Вами порушень законодавства про публічні закупівлі, ми будемо змушені звернутись до контролюючих органів з метою захисту наших прав та законних інтересів.
Розгорнути
Згорнути
Рішення замовника: Вимога відхилена
Відповідно до Додатку 1 тендерної документації до подачі тендерної документації учасник обов’язково в період уточнення повинен здійснити виїзд на об’єкт для ознайомлення з фактичними обсягами робіт, про що зазначити в акті обстеження об’єкту, та підписати цей акт у керівника закладу загальної середньої освіти і надати його копію у складі пропозиції (далі – Акт обстеження).
Враховуючи вимоги статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) де визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема за принципом недискримінації учасників та рівне ставлення до них, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Частиною 4 статті 22 Закону де передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, які обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Принцип недискримінації означає заборону необґрунтованого відмінного ставлення (а саме встановлення розрізнень, винятків, обмежень чи переваг) до учасників, які знаходяться в однаковій ситуації чи однакового підходу до учасників, які знаходяться в різних ситуаціях.
При цьому, оскільки сфера застосування законодавства з питань публічних закупівель носить імперативно-адміністративний характер, то для тлумачення понять, які не передбачені Законом, сторони можуть використовувати для формування своїх позицій норми однорідних норм та нормативно-правових актів. Так, статтями 73,74,76,77 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.. Належними є докази, які містять інформацію щодо предмету доказування. Сторони мають право обґрунтовувати належність конкретного доказу для підтвердження їхніх вимог або заперечень. Обставини справи, які за законом мають бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення.
Учасник у своїй вимозі не наводить фактів, не надає будь-яких доказів, що: Акт обстеження, порушує його права або законний інтерес; необґрунтованого відмінного ставлення до учасників; а тільки посилається на те, що це може бути в майбутньому без надання обґрунтованих підтверджень настання небажаних для нього наслідків.
Вимога надання Акту обстеження не є дискримінаційною, адже доступ всім потенційним учасникам для попереднього огляду об’єкта та ознайомлення з обсягом робіт є цілком вільним і добровільним в будь-який робочий час закладу загальної середньої освіти. Зауважу, що дана вимога дозволяє Учаснику на місці:
- Оглянути можливості підключення до наявних електричних мереж;
- Визначитись з порядком застосування наявної в Учасника матеріально-технічної бази і техніки;
- Доступи до водозабезпечення;
- Визначитись з оптимальними маршрутами вивезення та утилізації будівельного сміття;
- Ознайомитись з прокладеними через території об’єкта тепло та електро мережами;
- Ознайомитись з під’їзними шляхами до об’єкта та наявними перешкодами (враховуючи, що об’єкт знаходиться у внутрішньому дворі закладу освіти, сам заклад загальної середньої освіти знаходиться на березі річки Серет, серед щільної забудови приватного сектору і багатоквартирних будинків, на шляху встановлено міст через вищезазначену річку з обмеженою вистою, тому використання великогабаритних транспортних засобів, розвантаження/завантаження будівельної техніки, матеріалів, обладнання, сміття являється значно обмеженим в деяких випадках неможливим в безпосередній близькості до об’єкта);
- Врахувати, що поряд виконання робіт по об’єкту будуть проводитися роботи по проекту: Капітальний ремонт з впровадженням заходів по енергозбереженню будівель Чортківської ЗОШ I-III ступенів №7 Чортківської міської ради, за адресою: вул. Т.Шевченка, 25, м. Чортків, Тернопільська область.
Враховуючи вищезазначене дає можливість Учаснику максимально точно скласти свою
цінову пропозицію і не допустити в подальшому її безпідставного корегування вартості робіт, що безумовно відповідає принципу максимальної економії та ефективності, закріпленому в пункті 2 частині 1 статті 5 Закону.
Твердження Учасника у вимозі, що проводяться перемовини із Замовником та останній підписує Акт обстеження і здійснюється вплив на Учасників не являється правдивим. Оскільки Замовник – управління освіти, молоді та спорту Чортківської міської ради, Акт обстеження підписується керівником Чортківської ЗОШ I-III ступенів №7 Чортківської міської ради, яка не являється а ні структурним підрозділом чи філією Замовника, а є окремою незалежною юридичною особою із своєю автономією в межах законів України «Про освіту» та «Про повну загальну середню освіту». Жодних контактів між Замовником та учасниками, що суперечать нормам Закону не здійснюється.
Скарг, зауважень щодо ознайомлення з об’єктом та підписання Акту обстеження керівником Чортківської ЗОШ I-III ступенів №7 Чортківської міської ради від інших Учасників по закупівлях UA-2021-05-05-000116-b; UA-2021-04-15-010545-b не надходило, перешкод жодних не чинилося.