Послуги з аналізу фінансово-господарської діяльності, податкових та юридичних питань Services in the analysis of financial and business, tax and legal issues

Опис: Вимога щодо внесення змін до Тендерної документації

Пунктом 4.1. розділу І Тендерної документації на закупівлю (відкриті торги), затвердженої рішенням уповноваженої особи від 14.05.2021 року (далі – Тендерна документація), визначено, що назва предмету закупівлі: ДК 021:2015 79210000-9 Бухгалтерські та аудиторські послуги (послуги з аналізу фінансово-господарської діяльності, податкових та юридичних питань).
Відповідно до Технічної специфікації, яка є додатком 3 до Тендерної документації, Виконавець надає Замовнику Послуги наступного складу: фінансова діагностика, податкова діагностика, юридична діагностика, оцінка вартості.
При цьому, пунктом 1.1. проекту договору, який є додатком 6 до Тендерної документації, Виконавець зобов’язується надати Замовнику послуги з оцінки майна, зазначеного в Замовленні, та інформаційно-консультаційні послуги, в межах яких виконати аналіз фінансово-господарської діяльності окремого суб’єкту господарювання, що працює в сегменті надання фінансових послуг (банк), опис якого надано в Додатку № 2 до Договору (далі – Об’єкт), на предмет її відповідності діючому законодавству України та інших питань відповідно до Додатку №2 до Договору, в розрізі наступних послуг: фінансова діагностика; податкова діагностика; юридична діагностика; оцінка вартості Об’єкту.
У зв’язку з вказаним, Замовником в додатку № 1 до Тендерної документації встановлено кваліфікаційні критерії та визначено перелік документів, що підтверджують інформацію учасника про відповідність їх таким критеріям, зокрема:
1) наявність у учасника наступних сертифікованих/дипломованих працівників, які мають трудові відносини з учасником, а саме:
- спеціалісти за напрямком податкового консультування - не менше 5 працівників. Необхідна наявність у зазначених спеціалістів в кількості не менше ніж у 3-х працівників сертифікатів Асоціації Присяжних Дипломованих Бухгалтерів ACCA;
- спеціалісти за напрямком юридичного консультування - не менше 5 працівників. Необхідна наявність у зазначених спеціалістів в кількості не менше ніж у 3-х працівників свідоцтва на право займатися адвокатською діяльністю;
- спеціалісти за напрямком консультування по корпоративним фінансам - не менше 5 працівників. Необхідна наявність у зазначених спеціалістів в кількості не менше ніж у 2-х працівників сертифікату ASA та/або сертифікату Дипломованого фінансового аналітика (CFA (Chartered Financial Analyst));
- спеціалісти за напрямком стратегічного та операційного консультування - не менше 5 працівників;
- спеціалісти за напрямком проведення фінансових розслідувань, внутрішнього аудиту та побудови систем контролю - не менше 4-х працівників;
2) наявність документального підтвердженого досвіду виконання а аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договорів, а саме надання інформації про виконання не менше 10 аналогічних, раніше укладених договорів, за умовами яких учасником та/або суб’єктом господарювання - резидентом, пов’язаним з учасником контролем у розумінні Закону України «Про публічні закупівлі», було здійснено дослідження суб’єктів господарювання - банків за наступними напрямками:
Не менше 3-х договорів за одним або декількома напрямків: юридична діагностика (дослідження); консультаційні послуги з оцінки внутрішнього аудиту; консультаційні послуги з комплексної перевірки;
Не менше 4-х договорів за одним або декількома напрямків: консультаційні послуги з аналізу кредитного портфеля фінансово-господарської діяльності; аудит фінансової звітності; консультаційні послуги по проведенню фінансового аналізу; консультаційні послуги з комплексної перевірки; послуги з оцінки;
Не менше 3-х договорів за одним або декількома напрямків: послуги з податкової експертизи; консультаційні послуги з податкових та регуляторних наслідків щодо кредитних зобов'язань; консультаційні послуги з комплексної перевірки.
Пунктом 22 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що предмет закупівлі - товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції / пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством порядку.
Пунктом 3 розділу І Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України № 708 від 15.04.2020 року, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 09.06.2020 року за N 500/34783, передбачено, що предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з п.п. 21, 34 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про публічні закупівлі» та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника.
Відповідно до листа Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України N 3304-04/53972-06 від 03.09.2020 року Єдиний закупівельний словник базується на системі кодів, що мають ієрархічну структуру і складаються з дев'яти цифр. Код складається з 8 цифр.
Предмет закупівлі товарів і послуг згідно з вищевказаним Порядком має визначатися за показником четвертої цифри, тобто за класом. Клас вказують перші чотири цифри (XXXX0000-Y). Натомість перші три цифри визначають групу (XXX00000-Y).
Цифра «0» при визначенні за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника розміщується 5 - 8 цифрами коду. У разі якщо цифра «0» стоїть четвертою цифрою у коді, то значущими є перші три цифри, які означають показник третьої цифри - групу, а не клас.
Слід відзначити, що юридична діагностика, яка визначена у розділі ІІІ Технічної специфікації, що є додатком № 3 до Тендерної документації, за своїм змістом є юридичними послугами і відповідає коду ДК 79100000-5: Юридичні послуги, 79110000-8: Послуги з юридичного консультування та юридичного представництва, а оцінка майна (оцінка вартості) – відповідає коду 79419000-4: консультаційні послуги з питань оцінювання, 71319000-7: експертні послуги (експертна оцінка майна).
Таким чином, надання послуг з оцінки майна та інформаційно-консультаційних послуг в розрізі юридичної діагностики та оцінки вартості майна не відповідає коду за національним класифікатором України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» - 79210000-9: Бухгалтерські та аудиторські послуги.
Що стосується вимог стосовно наявності у учасника спеціалістів в кількості не менше ніж у 3-х працівників свідоцтва на право займатися адвокатською діяльністю, то відповідно до ч. 1 ст. 6 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» адвокатом може бути фізична особа, яка має повну вищу юридичну освіту, володіє державною мовою, має стаж роботи в галузі права не менше двох років, склала кваліфікаційний іспит, пройшла стажування (крім випадків, встановлених цим Законом), склала присягу адвоката України та отримала свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю.
Частиною 3 ст. 4, ч. 1 ст. 13, ч. 1 ст. 26 вказаного Закону передбачено, що адвокат може здійснювати адвокатську діяльність індивідуально або в організаційно-правових формах адвокатського бюро чи адвокатського об'єднання (організаційні форми адвокатської діяльності). Адвокат, який здійснює адвокатську діяльність індивідуально, є самозайнятою особою. Адвокатська діяльність здійснюється на підставі договору про надання правової допомоги, форма та зміст якого визначено ст. 27 вказаного Закону.
Як наслідок, кваліфікаційні критерії, встановлені для учасників у додатку 1 до Тендерної документації є дискримінаційними та такими, що штучно обмежують конкуренцію, оскільки кількість учасників, які відповідають таким критеріям, суттєво обмежується.
Відповідно до ч. 4. ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Частиною 4 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
З метою забезпечення виконання Закону України «Про публічні закупівлі» та запобігання звуження кола учасників вимагаємо виключити з Тендерної документації вимоги, які направлені на обмеження конкуренції та призводять до дискримінації учасників, та не пов’язані із кодом за національним класифікатором України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» - 79210000-9: Бухгалтерські та аудиторські послуги.